Адвокатская деятельность | Курсовая работа – бесплатно

Содержание

Введение

1.
Понятие адвокатуры

2.
Понятие и признаки адвокатской деятельности

3. Организационно-правовые особенности
адвокатской деятельности

Заключение

Список
литературы

Адвокатская деятельность – это квалифицированная юридическая помощь,
оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката,
физическим и юридическим лицам (доверителям) в целях защиты их прав, свобод и
интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. Адвокатская деятельность
не является предпринимательской. Адвокатом является лицо, получившее статус
адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат – независимый
советник по правовым вопросам. Он не вправе заниматься другой оплачиваемой
деятельностью, за исключением научной, преподавательской и иной творческой
деятельности.

В соответствии с ч. 1 ст. 45
Конституции Российской Федерации государство гарантирует защиту прав человека и
гражданина в Российской Федерации. В другой конституционной норме (ст. 46)
устанавливаются гарантии на судебную защиту прав и свобод гражданина.
Уголовно-процессуальным законодательством эти конституционные принципы
воплощены в ряде норм Уголовно-процессуального кодекса РФ, в которых основная
роль в защите граждан, в том числе на бесплатной для граждан основе, в
досудебном и судебном уголовном процессе отводится адвокатуре.

Правовая природа любой адвокатуры
вообще отражается в ее официальном статусе: это независимая, негосударственная,
некоммерческая, добровольная организация квалифицированных юристов, созданная
для оказания юридической помощи всем, кто в ней нуждается.

Адвокатура служит важным инструментом укрепления
обратной связи от общества к государству. В связи с этим необходимо расширять
самостоятельность, права и ответственность адвокатуры. Сейчас компетенция
органов государственного управления по руководству адвокатурой существенно
ограничены. Исключены полномочия отчислять и исключать адвокатов из коллегии,
отменять постановления президиума об отказе в приеме в коллегию, а также об
исключении из коллегии, отменять решения Общего собрания коллегии и
постановления президиума, утверждать вновь избранных председателя и
заместителей председателя президиума коллегии и др. Однако наряду с этим все
центральные и местные органы управления юстицией вправе издавать инструкции по
вопросам деятельности адвокатуры, устанавливать порядок оказания адвокатами
юридической помощи, порядок оплаты труда адвокатов и порядок организации и
прохождения стажировки лицами, желающими быть принятыми в коллегию.

В соответствии с ч А ст. 3
Федерального закона РФ от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и
адвокатуре в Российской Федерации» (далее – Закон об адвокатуре или Закон об
адвокатской деятельности), который вступил в силу с 1 июля 2002 г., адвокатурой
признается профессиональное сообщество адвокатов, являющееся институтом
гражданского общества, не входящее в систему органов государственной власти и
органов местного самоуправления. Такая трактовка, принятая Законом, и будет
являться официальным определением.

Однако в наше время существует
множество научной, публицистической, художественной литературы, где также
применяются понятия «адвокатура», «адвокат», «адвокатская деятельность». Не все
они совпадают с определениями, данными в Законе. В связи с этим возникает
необходимость остановиться на некоторых из них для более правильного и точного
понимания официальной трактовки и применения ее в практической деятельности.

Так, согласно словарю «адвокатура
в РФ – это добровольное объединение лиц, занимающихся адвокатской
деятельностью». Такое определение слишком сужено. В нем не учтены важнейшие
особенности адвокатуры: то, что она является институтом гражданского общества,
и то, что она не входит в систему органов государственной власти и органов
местного самоуправления. Такое несоответствие объясняется тем, что этот словарь
издавался в соответствии с ранее действовавшим Положением об адвокатуре РСФСР,
в котором адвокатура не отделялась от государства, создавалась и контролировалась
им.

Очень важную функцию в
закреплении статуса любого органа, оформлении определения того или иного
государственного или общественного института несут в себе устанавливаемые в
законодательстве задачи той или иной структуры. Однако в нынешнем Законе об
адвокатуре конкретно выделенной нормы, определяющей задачи именно адвокатуры,
нет.

В соответствии же со ст. 1 ранее
действовавшего (до принятия Закона об адвокатуре) Положения об адвокатуре
РСФСР, утвержденного Законом РСФСР от 20 ноября 1980 г., основной задачей
адвокатуры являлось оказание юридической помощи гражданам и организациям. Как
усматривалось из Положения, адвокатура, кроме того, должна была содействовать
охране прав и законных интересов граждан и организаций, а также осуществлению
правосудия, что, несомненно, налагало на адвокатуру в определенной степени
государственные обязанности и в какой-то степени переплеталось с задачами
правоохранительных органов.

Ранее, как и сейчас, в создании
адвокатуры на добровольной профессиональной основе участвовали сами адвокаты,
однако общественной организацией этот институт не признавался.

В то же время, несмотря на то,
что деятельность адвокатуры, как считают некоторые, целиком и полностью была
подчинена обслуживанию правоохранительной системы государства, сами адвокаты не
считали себя «людьми государевыми», а относили свое объединение к структурам
гражданского общества, не подчиненным никакой государственной власти. Хотя, как
указано выше, об этом в прежнем законодательстве об адвокатуре и не упоминалось.

Известный российский юрист Л.Е.
Владимиров, ссылаясь на средневековых юристов, считал адвокатов воинами права.
«Адвокат стоит на страже частных интересов. Есть жизнь государства, жизнь
общества и жизнь личная – отдельного человека. Принято если не думать, то
говорить, что последняя по своему значению есть будто бы второстепенное
явление. Но этот ходячий взгляд не только не правилен, он даже лицемерен.
Личная жизнь людей есть атом жизни и государственной, и общественной. Только
полная ее обеспеченность от физических зол и человеческого произвола во всех
его проявлениях дает твердую основу общежитию. Давнишняя традиция нашей
интеллигенции предписывала всегда гнушаться произвола административного…».

В понимании Л.Е. Владимирова (а с
ним никто и не спорит) общественные интересы адвоката проявляются не
непосредственно в служении, например, в каком-либо общественном институте, не в
юридической защите его, а опосредованно – в защите от произвола человека, его
личной жизни, представляющей собой «атом» государства и общества.

Правда, с тех пор содержание и
формы работы в российской адвокатуре претерпели некоторые изменения: адвокатура
стала подлинной защитницей не только частных интересов отдельных лиц, но во
многих случаях и представителем общества, защитником общественных интересов как
таковых. В последнее время акценты в деятельности адвокатуры сместились в
сторону защиты бизнеса и предпринимательства, частной собственности и частного
права как наиболее лелеемых обществом сфер, направленных на получение благ для
людей, и в то же время как наиболее уязвимых и беззащитных от произвола извне и
преступных посягательств.

Через защиту этих сфер нынешние
адвокаты, таким образом, опосредованно защищают частный интерес отдельного
человека (собственника конкретного имущества, частного предприятия (акционера,
участника, товарища), работника коммерческой структуры, неопределенный круг
лиц, имеющих материальную или моральную пользу от деятельности той или иной
коммерческой структуры).

2. Понятие и признаки адвокатской деятельности

Адвокатской деятельностью
признается квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на
профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке,
установленном Федеральным законом об адвокатской деятельности и адвокатуре в
Российской Федерации физическим и юридическим лицам (доверителям) в целях
защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

Понятие «адвокатская
деятельность» впервые появилось в Федеральном законе от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ
«Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». В
существовавшем ранее Положении об адвокатуре РСФСР такого понятия не имелось,
что приводило к довольно широкому толкованию адвокатского участия в жизни
общества.

Основными признаками адвокатской
деятельности являются:

а) оказание квалифицированной
юридической помощи физическим и юридическим лицам (доверителям);

б) оказание такой помощи лицами,
работающими на профессиональной основе;

в) лица, оказывающие юридическую
помощь, должны иметь статус адвоката, который получается в порядке,
установленном настоящим Законом;

г) целями этой деятельности
должны быть:

– защита прав, свобод и интересов
доверителей,

– обеспечение доступа к
правосудию.

Только наличие в деятельности
одновременно всех четырех указанных выше признаков дает основание к признанию
ее адвокатской.

Не может быть признана
адвокатской деятельностью деятельность, не связанная с квалифицированной
юридической помощью (например, регистрация предприятий в регистрационных
органах, хождение по инстанциям с целью получения различных документов или их
копий, участие в переговорах, не несущих в себе квалифицированного правового
характера, выполнение иных поручений доверителей не юридического характера, в
том числе дача экономических, финансовых и иных не основанных на
законодательных нормах разъяснений и консультаций и т.д.). Не является
адвокатской деятельностью деятельность, хотя и связанная с оказанием
квалифицированной юридической помощи, однако оказываемая лицами, не имеющими
статуса адвоката, полученного в установленном законом порядке. Не является
также адвокатской деятельность, если она осуществляется лицом, хотя и имеющим
статус адвоката, однако не связана с защитой прав, свобод и интересов
заявителей, а также обеспечением доступа к правосудию. К примеру, не может быть
признана адвокатской деятельность (даже если ее и выполняет адвокат), связанная
с частной детективной работой, охраной своего доверителя, наведением справок
коммерческого характера о партнере клиента, выполнением других технических,
вспомогательных, организационных, распорядительных, административных функций в
интересах доверителя. Выполнять подобные обязанности на платной основе адвокат
не вправе.

Адвокатская деятельность не
является предпринимательской. Это значит, что ее целью не может быть извлечение
прибыли. Все доходы адвокатского объединения или отдельного адвоката являются
по своей правовой природе не результатом коммерческой или иной
предпринимательской деятельности, а вознаграждением, выплачиваемым клиентом. В
структуре бухгалтерского баланса адвоката должно отсутствовать указание на прибыль.

Адвокат не должен
регистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя. Соответственно, на
адвоката не распространяются нормы гражданского, налогового и иных видов
законодательства, касающиеся предпринимательской деятельности гражданина.

Адвокатскую деятельность следует
отличать от иных видов юридической помощи, которые не относятся к адвокатской
деятельности. Это юридическая помощь, оказываемая работниками юридических служб
организаций, работниками органов государственной власти и местного
самоуправления, участниками и работниками юридических фирм, индивидуальными
предпринимателями, нотариусами и патентными поверенными (за исключением
случаев, когда в качестве патентного поверенного выступает адвокат) и другими
лицами, которые законом специально уполномочены на ведение своей
профессиональной деятельности. Законодательное выделение адвокатской
деятельности позволяет обеспечить специальным Федеральным законом реализацию
конституционных требований о гарантиях права каждому гражданину Российской
Федерации на получение квалифицированной юридической помощи (ч. 1 ст. 48 Конституции
РФ).

Разграничение всех видов
юридической помощи имеет весьма важное практическое значение, особенно при
решении возникающих вопросов об оказании бесплатной юридической помощи.
Федеральный закон об адвокатской деятельности и адвокатуре регламентирует лишь
ту бесплатную юридическую помощь, которая входит в адвокатскую деятельность.
Это:

а) участие адвоката в качестве
защитника по делам в уголовном судопроизводстве, где участие защитника
обязательно (т.е. там, где подозреваемый, обвиняемый является
несовершеннолетним; подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических
недостатков не может самостоятельно осуществить свое право на защиту;
подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по
уголовному делу; лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может
быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет,
пожизненное лишение свободы или смертная казнь; уголовное дело подлежит
рассмотрению с участием присяжных заседателей; обвиняемый заявил ходатайство о
рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном гл. 40 УПК РФ (особый
порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным
обвинением);

б) участие адвокатов в оказании
бесплатной юридической помощи гражданам Российской Федерации, среднедушевой
доход которых ниже величины прожиточного минимума, в случаях, предусмотренных
Федеральным законом (истцам – по рассматриваемым судами первой инстанции делам
о взыскании алиментов, возмещении вреда, причиненного смертью кормильца,
увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с трудовой деятельностью; ветеранам
Великой Отечественной войны – по вопросам, не связанным с предпринимательской
деятельностью; гражданам Российской Федерации – при составлении заявлений о назначении
пенсий и пособий; гражданам Российской Федерации, пострадавшим от политических
репрессий, – по вопросам, связанным с реабилитацией).

Однако считать указанную выше
юридическую помощь, оказываемую адвокатами, в чистом виде бесплатной
неправильно, поскольку таковой она будет лишь для тех, кому она оказывается.
Труд же адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном
судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного
следствия, прокурора и суда, а также компенсация за оказываемую бесплатно
юридическую помощь гражданам, оплачивается за счет средств федерального бюджета
в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации.

Разграничение видов юридической
помощи имеет практическое значение также и в том, что теперь государство не
идентифицирует эту помощь целиком с адвокатской деятельностью, а «распределяет»
ее между различными субъектами.

В нынешней адвокатской практике
распространена такая форма адвокатской деятельности, как оказание услуг
юридическому или физическому лицу, в процессе которой адвокат выступает в
должности официального советника руководителя фирмы или конкретного физического
лица. Адвокату разрешается заниматься подобной формой адвокатской деятельности,
если она не является оплачиваемой штатной (т.е. если такая деятельность и
выполняющее ее лицо не включена в штат организации или физического лица и не
требует отдельного трудового или гражданско-правового договора), поскольку
адвокат наделен правом оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную
законом.

Ранее в деятельности отдельных
адвокатов имела место работа в организациях на конкретных, установленных
штатным расписанием или иными внутренними правоустанавливающими документами
должностях: (заместитель, вице-президент, помощник руководителя по правовым
вопросам, арбитражный управляющий, контролер инвестиционной компании и т.д.).
Подобная деятельность не может рассматриваться как адвокатская, ибо она связана
с выполнением административных, организационно-распорядительных и иных функций
в организации и не является только консультационной. Кроме того, такая деятельность,
даже если она несет в себе чисто консультационную нагрузку и связана только с
оказанием профессиональной юридической помощи, является штатной для организации
и оплачиваемой, на нее должны распространяться нормы Трудового кодекса РФ или
нормы Гражданского кодекса РФ.

Многие существующие ныне
адвокатские бюро, фирмы и другие подобные структуры в числе основных видов
своей деятельности имели различные формы обслуживания бизнеса. В том числе
занимались и работой, не свойственной для адвокатской деятельности в ее чистом
виде (аудит, нотариат, арбитражное управление, консалтинг, посредничество в
коммерческих сделках). Все это получило название «комплексное сопровождение
проектов и сделок» или «комплексное правовое обслуживание», куда входили не
только юридическое сопровождение, но и обеспечение полной информации о
партнерах, доставки грузов, охраны в пути, нотариальное оформление, аудиторские
и ревизионные проверки, претензионное производство и т.д.

Такое совмещение функций для
адвокатов не допускается. В связи с этим на практике используются различные
формы деятельности, в частности, разделение функций по оказанию адвокатских и
консультационных услуг. При этом адвокатское бюро обеспечивает системное
правовое сопровождение хозяйственной деятельности своих клиентов –
хозяйственных субъектов. Специалисты же созданных параллельно с адвокатскими
бюро консалтинговых фирм осуществляют аудит, маркетинг, консалтинг
бизнес-проектов. Таким образом, сохраняется общая структура комплексного
экономического и правового сопровождения не только крупных коммерческих
проектов, но и всей хозяйственной деятельности основной части бизнеса.

На практике может возникнуть
вопрос, является ли адвокатской деятельностью деятельность адвоката,
получившего статус адвоката, но не состоящего ни в одном из адвокатских образований.
Дело в том, что нормы Закона об адвокатуре, устанавливая порядок приобретения
статуса адвоката, нигде не упоминают об обязательной принадлежности адвоката к
той или иной адвокатской структуре (адвокатскому кабинету, адвокатскому бюро,
коллегии адвокатов, юридической консультации).

Однако адвокатской деятельностью
деятельность адвоката, не состоящего ни в одном адвокатском образовании,
признана быть не может. В соответствии со ст. 20 Закона об адвокатуре перечень
форм адвокатских образований является закрытым. Если адвокат отказался от
участия в каком-либо из коллегиальных адвокатских образований, он вправе
осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально. В этом случае он может
учредить только адвокатский кабинет. Таким образом, осуществлять адвокатскую
деятельность в иных не предусмотренных законом формах адвокат не вправе.

Кроме того, адвокат оказывает
юридическую помощь только на основании соглашения с клиентом. А существенными
условиями соглашения, наряду с другими, является и указание на принадлежность
адвоката к адвокатскому образованию. Таким образом, в случае неуказания в
соглашении на такое существенное условие договор с клиентом будет считаться
недействительным, а значит, не порождающим никаких взаимных прав и
обязанностей. Следовательно, для адвоката будет отсутствовать основной
критерий, характеризующий адвокатскую деятельность: сама юридическая помощь.

Адвокатская деятельность является
многообразной и осуществляется в различных видах, которые могут быть
классифицированы следующим образом:

– консультационная помощь
доверителю;

– составление документов
правового характера;

– выступление в качестве
представителя или защитника доверителя.

Оказывая юридическую помощь
адвокат:

– дает консультации и справки по
правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;

– составляет заявления, жалобы,
ходатайства и другие документы правового характера;

– представляет интересы
доверителя в конституционном судопроизводстве;

– участвует в качестве
представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;

– участвует в качестве
представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и
производстве по делам об административных правонарушениях;

– участвует в качестве
представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном
коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;

– представляет интересы
доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления,
общественных объединениях и иных организациях;

– представляет интересы
доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах
иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных
органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством
иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и
иных международных организаций или международными договорами Российской
Федерации;

– участвует в качестве
представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении
уголовного наказания;

– выступает в качестве
представителя доверителя в налоговых правоотношениях.

3. Организационно-правовые особенности адвокатской
деятельности

Федеральный закон
«Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской
Федерации» (далее Закон) использует выражение “форма адвокатского
образования”, подчеркивая специфику организации адвокатуры –
публично-правовой корпорации, не осуществляющей предпринимательскую деятельность.
Вместе с тем, учитывая норму пункта 6 статьи 43 Закона, можно говорить об
идентичности этого понятия и понятия “организационно-правовая форма”.

Статья 20 закона предусматривает исчерпывающий перечень форм адвокатских образований,
любую из которых адвокат может выбрать для работы по своему усмотрению. Формами  адвокатских  образований   являются:  
адвокатский  кабинет, коллегия  адвокатов,  адвокатское  бюро  и  юридическая
консультация.

Эти формы
различаются между собой как по способу создания, так и по составу и характеру
взаимоотношений между входящими в них адвокатами. Так, адвокатский кабинет,
коллегия адвокатов и адвокатское бюро создаются самими адвокатами (коллегия
адвокатов – на основании учредительного договора, адвокатское бюро – на
основании партнерского договора и учредительного договора), тогда как
юридическая консультация учреждается адвокатской палатой по представлению
органа государственной власти субъекта Российской Федерации;

адвокатский
кабинет состоит из одного адвоката, в состав же иных адвокатских образований
должно входить не менее двух адвокатов (предельная численность этих образований
законом не установлена и определяется усмотрением учредителей соответствующего
образования или решением адвокатской палаты);

учредители
и члены коллегии адвокатов и адвокатского бюро, так же как и адвокаты,
работающие в юридической консультации, не отвечают по обязательствам коллегии
(бюро, консультации), а коллегия (бюро, консультация) не отвечает по
обязательствам работающих в них адвокатов.

Выбор
формы адвокатского образования, в котором намерен работать конкретный адвокат,
осуществляется самим адвокатом. В соответствии со статьей 15 Закона решение о
таком выборе должно быть принято адвокатом не позднее шести месяцев с момента
присвоения ему статуса адвоката, внесения его в региональный реестр адвокатов
после изменения им членства в адвокатской палате либо возобновления статуса
адвоката.

Следует
отметить, что вхождение адвоката в состав того или иного образования возможно
лишь при условии, что он является членом адвокатской палаты, в рамках которой
данное образование функционирует и в состав которой входят другие
осуществляющие профессиональную деятельность в этом образовании адвокаты.
Исключение из данного правила законодатель установил для филиалов коллегий
адвокатов и адвокатских бюро, созданных на территории иных субъектов РФ.

В
соответствии с пунктом 10 статьи 22 Закона адвокаты, осуществляющие адвокатскую
деятельность в филиале коллегии адвокатов или адвокатского бюро, являются
членами адвокатского образования, создавшего филиал, при этом, являясь членами
адвокатской палаты субъекта РФ, на территории которого создан филиал.

В
юридических консультациях работают адвокаты, направляемые с их согласия для
работы в консультации по решению совета адвокатской палаты. Очевидно, что могут
быть случаи, когда адвокат сам изъявит желание осуществлять адвокатскую
деятельность в юридической консультации. Тогда адвокат вправе обратиться к
совету с просьбой о своем направлении в юридическую консультацию.
Организационные, материально-технические и иные условия деятельности
юридических консультаций определяются законами и иными нормативными правовыми
актами субъектов Российской Федерации. Условия и порядок направления адвокатов
для осуществления адвокатской деятельности в юридической консультации
определяются собранием (конференцией) адвокатов адвокатской палаты
соответствующего субъекта РФ.

Адвокатский кабинет
как форма адвокатского образования

Адвокатский
кабинет (далее – кабинет) – форма адвокатского образования, учреждаемого
адвокатом, принявшим решение осуществлять свою адвокатскую деятельность
индивидуально. В отличие от коллегии адвокатов и адвокатского бюро данная форма
позволяет реализовать закрепленные в статье 2 и в пункте 2 статьи 3 Закона
принципы правового статуса адвоката и адвокатуры не только в коллективных, но и
в единоличной формах. Иными словами, сегодня адвокаты обладают значительно
большей свободой выбора осуществлять свою профессиональную деятельность
совместно с другими лицами или, напротив, самостоятельно.

Уведомление
об учреждении адвокатского кабинета  должно быть осуществлено определенным
образом – заказным письмом, в котором адвокат сообщает сведения,

во-первых,
позволяющие идентифицировать его в качестве адвоката (к числу таковых относятся
фамилия, имя, отчество адвоката, его регистрационный номер в региональном
реестре, то есть сведения, содержащиеся в удостоверении адвоката, являющегося
единственным документом, подтверждающим статус адвоката);

во-вторых,
сведения о месте нахождения адвокатского кабинета (сведения в данном случае
должны быть ограничены указанием точного почтового адреса соответствующего
помещения);

в-третьих,
порядок осуществления телефонной (номер/номера телефона и время их
функционирования), телеграфной (почтовый адрес) и иной связи (электронный
адрес, адрес до востребования и т.п.) между советом адвокатской палаты и
адвокатом;

в-четвертых,
адвокаты, вероятно, будут указывать и наименование кабинета, поскольку печать,
штампы и бланки, которые вправе и обязан иметь адвокат, избравший данную форму
организации своей деятельности, должны содержать наименование адвокатского
кабинета, содержащее указание на субъект Российской Федерации, на территории
которого кабинет учрежден.

Таким
образом, адвокатский кабинет учреждается в уведомительном, а не разрешительном
порядке, что, безусловно, свидетельствует о реальном стремлении законодателя к
дальнейшему развитию демократических принципов в организации и деятельности
адвокатуры: обеспечение необходимых контрольных элементов осуществлено не за
счет воспроизведения административного, разрешительного характера управления,
но благодаря формированию жестких механизмов отбора кандидатов, претендующих на
статус адвоката, с одной стороны, и корпоративного самоуправления – с другой.

Пункты 3
и 4 статьи 21 Закона содержат основы правового статуса адвокатского кабинета.
Согласно положению пункта 3 адвокатский кабинет не является юридическим лицом.
Адвокат, учредивший адвокатский кабинет, открывает счета в банках в
соответствии с законодательством, имеет печать, а также штампы и бланки с
указанием адреса и наименования, как уже было сказано выше, содержащего
название соответствующего субъекта Российской Федерации, на территории которого
учрежден кабинет.

 Имея в
виду единоличный характер деятельности адвоката, законодатель вполне логично,
наряду с общими для всех соглашений об оказании юридической помощи
требованиями  охарактеризовал субъектный состав данного договора и
обязательность регистрации в документации адвокатского кабинета.

В отличие
от коллегии адвокатов и адвокатского бюро для обеспечения работы адвокатского
кабинета адвокат вправе использовать не только нежилые, но и жилые помещения,
принадлежащие ему или членам его семьи на праве собственности, естественно,
только при условии получения согласия от последних, чем обеспечивается действие
конституционных принципов неприкосновенности как частной жизни указанных
субъектов, так и их собственности.

В случае
размещения кабинета в нанимаемом жилом помещении требуется также согласие
наймодателя и согласие всех совершеннолетних лиц, проживающих совместно с
адвокатом. Вышеозначенное право позволяет весьма существенно сократить расходы
на функционирование адвокатского кабинета.

С другой
стороны, представляется, что, несмотря на отсутствие в нормах   статьи 21
Закона иных требований к помещению, в котором располагается адвокатский
кабинет, к их числу необходимо отнести и соответствие поставленным перед
кабинетом целям – прием посетителей, их конфиденциальное обслуживание и т.п.
Иными словами, помещение кабинета должно, по меньшей мере, включать комнату для
приема посетителей и “зал ожидания”.

Одновременно,
исходя из содержания статей 27 и 28  Закона, необходимо иметь в виду, что
адвокату, хотя он и осуществляет свою деятельность единолично, могут помогать в
его работе помощники, стажеры и иной персонал, следовательно, в подобных
случаях в помещении кабинета должны быть предусмотрены соответствующие рабочие
места, отвечающие санитарным и тому подобным требованиям.

В  статье
21 также отсутствует упоминание о возможности найма адвокатом иных работников.
Такая необходимость также может возникнуть, причем речь может идти как о найме
собственно сотрудников кабинета – секретаря, делопроизводителя и т.п., так и
иных лиц, например водителя, охранника, инженера, обеспечивающего работу ПЭВМ и
иных технических средств. В этом случае действуют нормы главы 11 Трудового
кодекса Российской Федерации, а в необходимых случаях и гражданско-правовые нормы.

Коллегия
адвокатов как форма адвокатского образования

Коллегия
адвокатов (далее – коллегия) – это форма адвокатского образования,
представляющая собой некоммерческую организация, учрежденную двумя и более
адвокатами, основанную на членстве и действующую на основании устава,
утверждаемого ее учредителями, и заключаемого ими же учредительного договора.

Законодатель
выделяет два относительно самостоятельных правовых статуса: статус адвоката –
учредителя коллегии и статус адвоката – члена коллегии. Однако, имея в виду
технико-юридические параметры нормы, рассматриваемой здесь, и тот факт, что
статья 22 Закона не содержит описания каких-либо особенностей, присущих
адвокатам-учредителям и иным адвокатам, представляется возможным утверждать,
что различие между их правовыми статусами в коллегии имеет темпоральный
характер. Разница заключается в том, что часть адвокатов учреждает коллегию
адвокатов и соответственно является ее учредителем, а часть адвокатов
принимается уже после создания коллегии адвокатов в качестве новых членов. До
тех пор пока реализуется процесс учреждения коллегии адвокатов, адвокаты,
выразившие соответствующее желание, именуются адвокатами-учредителями. В дальнейшем
же их правовой статус не отличается от статуса иных членов коллегии. 

Форма
правовой связи, которая существует между коллегией адвокатов и адвокатом, –
членство – носит гражданско-правовой характер.

Необходимо
обратить внимание на то, что учредителями и членами коллегии могут быть
адвокаты, сведения о которых внесены только в один региональный реестр.

Адвокаты-учредители
заключают учредительный договор и утверждают устав коллегии. Устав и
учредительный договор являются учредительными документами.

Требования
к содержанию устава являются типичными для документов такого рода.  Устав
должен содержать, в частности, следующие сведения:

наименование
коллегии;

место
нахождения коллегии;

предмет и
цели деятельности коллегии;

источники
образования имущества коллегии и направления его использования;

порядок
управления коллегией;

сведения
о филиалах коллегии;

порядок
реорганизации и ликвидации коллегии;

порядок
внесения в устав изменений и дополнений.

В
учредительном договоре адвокаты, принявшие решение осуществлять адвокатскую
деятельность в коллегии адвокатов, определяют взаимные обязательства адвокатов
между собой, права и обязанности по созданию и функционированию коллегии
адвокатов.

Существенными
условиями учредительного договора  являются: условия передачи коллегии
имущества адвокатами-учредителями (естественно, что будет определяться и размер
соответствующего вклада, хотя в части четвертой упоминания о нем не
содержится); порядок участия адвокатов-учредителей в деятельности коллегии;
порядок и условия приема в коллегию новых членов; права и обязанности
учредителей (членов) коллегии; порядок и условия выхода учредителей (членов)
коллегии из ее состава.

 Требования
учредительных документов обязательны для исполнения самой коллегией и всеми ее
учредителями и членами.

Учредители
коллегии направляют в совет адвокатской палаты заказным письмом уведомление об
ее учреждении, в котором указывают сведения об адвокатах,   осуществляющих  
в   коллегии   адвокатов  адвокатскую деятельность, место нахождения коллегии,
порядок осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между
советом адвокатской палаты и коллегией. К уведомлению прилагаются нотариально
заверенные копии устава и учредительного договора.

Коллегия
считается учрежденной с момента ее государственной регистрации. В настоящий
момент государственная регистрация юридических лиц и ведение Единого
государственного реестра юридических лиц осуществляется в соответствии с
правилами Федерального закона “О государственной регистрации юридических
лиц”[1]
и Постановления Правительства Российской Федерации от 17 мая 2002 г. N 319
“Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти,
осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц”[2] налоговыми органами.

Регистрация
юридического лица означает также его автоматическое включение в Единый
государственный регистр предприятий и организаций всех форм собственности и
хозяйствования и присвоение соответствующих кодов Общероссийского
классификатора предприятий и организаций.

Кроме
вышеизложенного, коллегия адвокатов – это:

юридическое
лицо, имеющее самостоятельный баланс и открывающее счета в банках согласно
действующему законодательству России, имеющее печать, штампы, бланки с адресом
и наименованием коллегии, содержащим указание на тот субъект России, на
территории которого учреждена коллегия;

налоговый
агент адвокатов, являющихся ее членами по полученным им доходам в связи с
осуществлением адвокатской деятельности;

представитель
по расчетам с доверителями и третьими лицами, по другим вопросам,
предусмотренным учредительными документами коллегии.

Коллегия
адвокатов может создавать филиалы на всей территории России, на территории
иностранного государства (если это предусмотрено законодательством
соответствующего иностранного государства). Адвокаты филиалов являются членами
коллегии, создавшей данный филиал. Сведения об адвокатах филиала коллегии,
расположенного на территории России, вносятся в региональный реестр того
субъекта России, на территории которого создан филиал, а об адвокатах филиала,
созданного на территории иностранного государства, в региональный реестр того
субъекта России, на территории которого учреждена коллегия.

Очевидно,
что позиция законодателя по указанному вопросу наилучшим образом сочетается с
закрепленным в статье 8 Конституции Российской Федерации принципом единства
экономического пространства, свободного перемещения услуг, поддержки
конкуренции и свободы экономической деятельности.

В то же
время такая позиция является важной предпосылкой создания в будущем так
называемых адвокатских сетей – адвокатских образований, оказывающих юридическую
помощь доверителю на всей территории Российской Федерации как единого
экономического и правового пространства.

Имущество,
внесенное учредителями в качестве вкладов, принадлежит коллегии на праве
собственности. Члены коллегии и коллегия не отвечают по обязательствам друг
друга. В уставе коллегии адвокатов должны содержаться сведения об источниках
образования имущества коллегии адвокатов и направлениях его использования. 
Закон никак не ограничивает круг источников доходов данного вида некоммерческой
организации. Это означает, что формирование имущества коллегии адвокатов в
денежной и иной формах может осуществляться без какого-либо исключения, в том
числе за счет источников, предусмотренных пунктом 1 статьи 26 Федерального
закона “О некоммерческих организациях”. К источникам формирования
имущества коллегии адвокатов также следует отнести имущество, передаваемое в
неделимый фонд коллегии, образуемый адвокатами в порядке, предусмотренном
пунктом 11 статьи 43  Закона.

Определяя
конкретные направления использования этих средств, члены коллегии адвокатов
должны учитывать, что расходы адвокатского образования должны соответствовать
основной функции, возлагаемой законодателем на данную некоммерческую
организацию, – обеспечению адвокатской деятельности своих членов.

 Закон не
устанавливает жестких критериев целевого использования отчислений адвокатов, но
в то же время последовательно определяет его основные направления.

Так, в
частности, статья 1 Закона характеризует адвокатскую деятельность как
квалифицированную юридическую помощь, что, несомненно, предполагает затраты,
связанные с ее нормативным обеспечением, включая приобретение как стандартных
кодификаций, так и современных электронных информационных правовых систем,
затраты на оплату труда штатного вспомогательного юридического персонала
(помощников, стажеров, специалистов), оплату труда привлекаемых специалистов и
т.д.

Закон
требует от адвоката постоянно совершенствовать свои знания и повышать свою
квалификацию, следовательно, должны быть предусмотрены и соответствующие
затраты. Особенности оказания юридической помощи посредством письменных и
устных консультаций, составления справок по правовым вопросам, подготовки
процессуальных документов, как то установлено  Законом, требуют надлежащего
технического оснащения, начиная с канцелярских принадлежностей и заканчивая
компьютерной, множительной и другой оргтехникой.

Исходя из
общих принципов правового статуса, целей и задач, стоящих перед адвокатурой как
публично-правовой корпорацией, деятельность которой заключается только в
оказании юридической помощи, обеспечивающей квалифицированную защиту прав и
свобод граждан и их объединений (как коммерческого, так и некоммерческого
характера) и в необходимых случаях доступ к правосудию (пункт 1 статьи 1 
Закона), законодатель счел недопустимым преобразование коллегий адвокатов в
коммерческие или любые некоммерческие организации, за исключением случаев
преобразования в адвокатское бюро, причем только с соблюдением условий,
установленных статьей 23 Закона.

Последнее
является еще одним важным свидетельством того, что коллегия адвокатов не
относится к разновидности некоммерческого партнерства, а представляет собой
самостоятельную организационно-правовую форму некоммерческой организации,
основанной на членстве специальных субъектов – адвокатов, и в отличие от
некоммерческого партнерства не вправе преобразовываться в общественную
организацию (объединение), фонд или автономную некоммерческую организацию, а
тем более в хозяйственное общество.

Адвокатское
бюро как форма адвокатского образования

Адвокатское
бюро (далее – бюро) – это форма адвокатского образования, которое учреждается
двумя и более адвокатами, заключающими между собой партнерский договор в
простой письменной форме. В этом договоре адвокаты, являющиеся партнерами,
обязаны соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех
партнеров. Партнерский договор является документом, который содержит
конфиденциальную информацию, и не предоставляется для государственной
регистрации адвокатского бюро.

В данном
договоре должны, в частности, указываться: срок действия договора; порядок
принятия адвокатами-партнерами решений; порядок избрания управляющего
адвоката-партнера и его компетенция.

Законодатель
предоставляет участникам партнерского договора большой объем диспозитивности,
тем не менее, прежде всего, следует установить соотношение между содержанием
договора и императивными нормами Закона об адвокатуре.

В
соответствии со статьей 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между
сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными
являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или
иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного
вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон
должно быть достигнуто соглашение.

Требование
Закона об адвокатуре о заключении партнерского договора в простой письменной
форме не означает, что по соответствующему решению партнеров он не может быть
заключен в нотариальной форме. Такая возможность прямо следует из содержания
абзаца 2 пункта 1 статьи 434 ГК РФ. Однако следует учитывать, что в этом случае
все последующие изменения и дополнения к договору также необходимо будет
заключать в нотариальной форме.

Важным с
точки зрения уяснения сущности партнерского договора представляется вопрос о
предмете партнерского договора, который определен законодателем как
обязательство партнеров по соединению усилий для оказания юридической помощи от
имени всех партнеров.

Особое внимание
обращает на себя то обстоятельство, что законодатель ограничил эту очевидную
разновидность совместной деятельности только возможностью объединения усилий,
то есть совместных действий, но не имущественных вкладов.

Указанное
позволяет прийти к выводу, что партнерство адвокатов не может быть отнесено к
простому товариществу, предусматривающему в качестве необходимого условия
обязательство по соединению имущественных вкладов. Как следует из буквального
толкования, законодатель исходит из презумпции участия всех партнеров в
оказании юридической помощи.

Подобное
понимание законодателем предмета партнерского договора позволяет установить
границы возможного диспозитивного усмотрения партнеров при формулировании иных
существенных условий партнерского договора, с одной стороны, а с другой –
определить состав общего имущества партнеров.

Таким
образом, объединение каких-либо имущественных вкладов адвокатами-партнерами
может происходить только в рамках учредительного договора и не может влиять на
какие-либо условия партнерского договора, обусловить то или иное их содержание
или тем более являться основанием для того или иного распределения дохода между
партнерами.

Применительно
к содержанию статьи 1042 ГК РФ вкладами адвокатов-партнеров при осуществлении
адвокатской деятельности могут признаваться профессиональные и иные знания,
навыки и умения, деловая (профессиональная) репутация, деловые
(профессиональные) связи, реализуемые ими в виде конкретного объема усилий по
совместному оказанию юридической помощи.

Вклады
(усилия) адвокатов-партнеров предполагаются равными, если иное не будет
установлено предусмотренным партнерским договором способом определения (оценки)
размера таких вкладов (усилий).

 Весьма
существенным представляется то обстоятельство, что юридическая помощь
оказывается от имени всех партнеров, то есть перед доверителем в конкретном
соглашении об оказании такой помощи обязанными являются все партнеры, и
вознаграждение по этому соглашению представляет собой общий доход всех
партнеров, независимо от того, кто из них конкретно был назначен для исполнения
поручения.

В силу
требований пункта 3 статьи 244 ГК РФ этот доход принадлежит партнерам на праве
общей долевой собственности.

Управляющий
адвокат-партнер осуществляет ведение общих дел бюро, однако иное может быть
установлено договором. Управляющий адвокат-партнер или иной адвокат-партнер
заключает с доверителями от имени всех адвокатов-партнеров на основании
выданных ими доверенностей соглашения об оказании юридической помощи. В
названных доверенностях указываются все ограничения компетенции
адвоката-партнера, заключающего сделки с доверителями и третьими лицами (причем
данные ограничения доводятся до сведения доверителей и третьих лиц).

Основаниями
для прекращения партнерского договора являются следующие:

а)
истечение срока действия договора;

б)
прекращение или приостановление статуса адвоката, являющегося одним из
партнеров, если договором не установлено сохранение действия договора между остальными
адвокатами-партнерами;

в)
расторжение договора по требованию одного из адвокатов-партнеров, если
договором не установлено сохранение действия договора между остальными
адвокатами-партнерами.

С момента
прекращения договора его участники несут солидарную ответственность по
неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц. Если
один из адвокатов-партнеров выходит из договора, то он обязан передать
управляющему адвокату-партнеру производство по всем делам, по которым он
оказывал юридическую помощь. Вышедший из договора адвокат отвечает перед
доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его
участия в договоре.

После
прекращения договора адвокаты заключают между собой новый партнерский договор,
отсутствие которого в течение месяца после окончания действия прежнего договора
влечет преобразование бюро в коллегию адвокатов либо ликвидацию. В течение
периода времени с момента прекращения действия договора и до момента
преобразования бюро в коллегию адвокатов или заключения нового партнерского
договора адвокаты не вправе заключать соглашения об оказании юридической
помощи. Бюро может преобразовываться только в коллегию адвокатов.

Юридическая
консультация как форма адвокатского образования.

Главной
задачей адвокатской палаты субъекта Российской Федерации является обеспечение
оказания квалифицированной юридической помощи, ее доступности для населения на
всей территории данного субъекта Российской Федерации. Очевидно, что для
выполнения этой задачи адвокатская палата должна обладать определенными
полномочиями. При этом адвокатская палата не может влиять на процесс создания
адвокатских кабинетов, коллегий адвокатов и адвокатских бюро, которые создаются
самими адвокатами, причем при их создании, как правило, адвокатами учитывается
совокупность наиболее оптимальных условий для осуществления адвокатской
деятельности, включая и место нахождения адвокатского образования.

В то же
время в отдаленных районах некоторых субъектов Российской Федерации отсутствуют
адвокатские образования, а население этих районов лишено не только
квалифицированной, но и подчас вообще какой-либо юридической помощи. Для того
чтобы решить эту проблему,  Закон предоставил право адвокатской палате по
представлению органов государственной власти соответствующего субъекта
Российской Федерации учреждать в таких местностях юридические консультации.

Юридическая
консультация – это форма адвокатского образования, которое учреждается
адвокатской палатой по представлению органа государственной власти субъекта
России тогда, когда на территории одного судебного района общее количество
адвокатов во всех адвокатских образованиях, расположенных на территории данного
судебного района, составляет менее двух на одного федерального судью.

Юридическая
консультация – это некоммерческая организация, создаваемая в форме учреждения.
Понятие учреждения дается в статье 9 Федерального закона “О некоммерческих
организациях”. В соответствии с этой нормой учреждением признается
некоммерческая организация, созданная собственником для осуществления
управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера
и финансируемая полностью или частично этим собственником.

Собственником
имущества юридической консультации является адвокатская палата, в соответствии
со статьей 296 ГК РФ это имущество закрепляется за юридической консультацией на
праве оперативного управления. При этом в соответствии со статьей 298 ГК РФ
юридическая консультация не вправе отчуждать или иным способом распоряжаться
закрепленным за ней имуществом, приобретенным за счет средств, выделенных ей по
смете. Юридическая консультация отвечает по своим обязательствам находящимися в
ее распоряжении денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную
ответственность по обязательствам юридической консультации несет адвокатская
палата.

Собрание
(конференция) адвокатов ежегодно определяет размер вознаграждения,
выплачиваемого адвокатской палатой адвокату, направляемому для работы в
юридическую консультацию, смету расходов на ее содержание. Остальные вопросы
деятельности юридической консультации разрешаются в соответствии с действующим
законодательством России и субъектов России.

 Несмотря на тот факт, что норма пункта 1 статьи 20
Закона ставит юридическую консультацию в один ряд с иными формами адвокатских
образований, положения статьи 24 Закона свидетельствуют о том, что эта форма
имеет факультативный характер и предназначена для решения проблемы правовой
защиты граждан в удаленных и труднодоступных местностях, что предопределяет
особый порядок учреждения, связанный не столько с волеизъявлением адвокатов,
сколько с просьбой государства, и особый порядок финансирования деятельности
юридических консультаций, также связанный не с адвокатской деятельностью как
таковой, а с выделением соответствующих бюджетных средств.

Адвокатская
деятельность – это деятельность по реализации гарантированной Конституцией РФ
публично значимой функции по защите законных прав и интересов граждан и их
объединений. Однако несмотря на то, что адвокатура выступает, прежде всего, как
определенный общественный и политический институт гражданского общества,
адвокатская деятельность порождает и целый комплекс имущественных отношений,
нуждающихся в особом правовом регулировании. Адвокатская деятельность, будучи
экономической деятельностью, по общему правилу, осуществляется на основании
соглашения, исполнение которого обуславливает выплату адвокатского гонорара. С
этой точки зрения налогообложение адвокатской деятельности выступает как
закономерное последствие тех имущественных отношений, которые связаны с
реализации права каждого гражданина на квалифицированную юридическую помощь.

Адвокатура – это важнейший
правовой институт любого государства, стоящий на защите основополагающих прав
граждан и их объединений. От того, насколько она сильна, организованна,
законодательно защищена, в значительной степени зависит уверенность каждого
гражданина в своем благополучии, в успехе предпринимательства. В России же при
наличии традиционного правового нигилизма отношение к адвокатуре и адвокату
было и подчас остается в определенной степени негативным, особенно со стороны
правоохранительных органов. Адвокат часто воспринимается как лицо, защищающее
преступника или неправое дело предпринимателя. Между тем главное предназначение
адвокатуры как явления состоит в оказании высокосоциально значимых юридических
услуг всему обществу и его членам в защите прав и свобод гражданина и
юридических лиц. Адвокат защищает закон от произвола, а поэтому деятельность адвоката
отвечает как интересам конкретного гражданина или организации, так и
публично-правовым интересам государства и общества. В последнее время это
многие осознали, и отношение к адвокатуре в обществе хотя и медленно, но
меняется. Престиж профессии адвоката растет.

Адвокатура представляет
собой достаточно сложную социальную систему, как по характеру выполняемых
задач, так и по формам и видам образующих структур, по взаимоотношениям с
правоохранительными органами и клиентами, широкому полю деятельности, особенностям
правового и этического регулирования.

Правовая природа
адвокатуры в ее сегодняшнем состоянии, организационно существующей в виде
разнообразных коллегий адвокатов, достаточно неопределенна. Теоретические споры
по этому вопросу активно велись в юридических изданиях ранее и обострились в
последнее время.

Новая концепция адвокатуры, которая была выражена
в Федеральном законе “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ”,
изменила ранее существовавшую систему экономических отношений при осуществлении
адвокатской деятельности, что не могло, конечно, не сказаться и на порядке ее
налогообложения. Можно утверждать, что центральная фигура нового закона – это
именно адвокат как субъект адвокатской деятельности (ст.2 указанного Закона) и
сторона соглашения об оказании юридической помощи (ст.25 данного Закона).
Адекватно, если так можно выразиться, сместились и акценты в порядке
налогообложения: субъект основных налогов (налог на доходы физических лиц,
единый социальный налог, фиксированный платеж в Пенсионный фонд РФ) – адвокат.

Адвокатура занимает важное
место в системе правоохранительных органов и организаций. Однако она не
является правоохранительным органом, т.к. у адвоката нет полномочий по
принуждению за соблюдением чьих-либо прав, он действует на принципиально иной
основе: он – защитник, т.е. защищает. Защита нужна для того, чтобы не допустить
следственных и судебных ошибок особого рода: привлечения к уголовной
ответственности, предания суду и осуждения невинного либо осуждения виновного
по закону, предусматривающему ответственность за более тяжкое преступление, чем
в действительности им совершенное или назначения чрезмерно сурового наказания,
а также в других случаях.

Устранение таких ошибок
является прерогативой должностных лиц и органов, ответственных за производство
по уголовному делу либо осуществляющих надзорные полномочия. Задача же
защитника состоит в том, чтобы своими ходатайствами, жалобами, возражениями,
объяснениями обращать внимание компетентных должностных лиц на допущенные
следственные и судебные ошибки и требовать их устранения.

Список литературы

1. Конституция Российской Федерации
(с гимном России). – М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2005. – 32 с.

2. Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-Ф3 «Об
адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (с изменениями от
28 октября 2003 г., 22 августа, 20 декабря 2004 г.).

3.
Андреева С. Адвокатура.
Краткий курс. – СПб. : Издательский дом «Питер», 2002.

4.
Кучерена  А.Г. Адвокатура:
Учебник. – М. : Юристъ, 2004.

5.
Макаров О.В. Организационные и правовые проблемы становления
адвокатуры в российском обществе. // #”#”>#”#_ftnref1″ name=”_ftn1″ title=””>[1]
Собрание законодательства Российской Федерации. 2001. N 33 (ч.1). Ст. 3431