Постановление Правительства РФ от 29 июня 2021 г. № 1043 “О федеральном государственном контроле (надзоре) на автомобильном транспорте, городском наземном электрическом транспорте и в дорожном хозяйстве”

Конкуренция – сложное и многогранное явление. В специальной (экономической) литературе существуют различные определения сущности и признаков этого социального феномена. Не вдаваясь в теоретический анализ высказанных по данному вопросу точек зрения (что составляет самостоятельный предмет исследования), надо отметить следующее. В экономической науке существуют две основные теории о сущности конкуренции: согласно первой, конкуренция есть результат (состояние), согласно второй, – процесс и метод[24]. Одни ученые рассматривают конкуренцию как систему отношений между взаимосвязанными элементами (продавцами и покупателями). Сторонники теории конкуренции как процесса и метода (А.А. Амбарцумов, И.М. Кирцнер, Л. фон Мизес, М. Портер, А. Смит) используют состязательный и ролевой подходы. С позиции ученых – приверженцев состязательного подхода основное содержание конкуренции – это борьба (процесс соревнования, состязаний) за потребителя, более полное удовлетворение его потребностей, за наиболее выгодные условия приложения капитала, за долю на рынке, успех которой зависит от дешевизны и качества товара.

Сторонники ролевой теории (например, Й. Шумпетер, Ф.А. Хайек, Х. Зайдель, Р. Теммен, В.А. Новиков и др.) видят конкуренцию через призму выполняемых ею экономических функций. Конкуренция – элемент рыночного механизма, связанный в условиях рынка с процессом формирования хозяйственных пропорций на основе соперничества хозяйствующих субъектов за лучшие и экономически более выгодные условия приложения капитала, реализации товаров и услуг.

Ряд ученых-экономистов объединяют все изложенные выше признаки конкуренции (комплексный подход). Такой точки зрения придерживается известный русский экономист М. Туган-Барановский.

На наш взгляд, научные теории конкуренции содержат противоречивые положения. Сторонники теории конкуренции как результата (состояния) практически ставят знак равенства между разными понятиями, такими, как “результат” и “состояние”. В свою очередь, те ученые, которые рассматривают конкуренцию в качестве процесса и метода, также объединяют разноплановые категории. Процесс – это одно, метод – другое. Вряд ли допустимо рассматривать эти понятия как синонимы.

Ученые юристы дают определение конкуренции с учетом экономической природы данного явления. В этой связи приведем мнение С.Э. Жилинского. Как считает названный автор, в широком смысле конкуренция представляет собой соревнование (состязательность) между различными лицами в достижении какой-либо цели. Применительно к предпринимательской деятельности она (конкуренция) означает соперничество между участниками экономического оборота за лучшие условия производства и реализации (обмена) товаров, а также получения на этой основе максимальной прибыли[25]. Как видно, С.Э. Жилинский придерживается состязательного подхода к сущности конкуренции.

Легальное определение конкуренции содержится в Федеральном законе от 26 июля 2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции». В соответствии со ст. 4 Закона конкуренция – соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Конкуренция может быть подразделена на добросовестную и недобросовестную. В соответствии с Законом о защите конкуренции недобросовестная конкуренция недобросовестная конкуренция – любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам – конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

В соответствии со ст. 14 Закона о защите конкуренции не допускается недобросовестная конкуренция, в том числе:

1) распространение ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации;

2) введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей;

3) некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами, производимыми или реализуемыми другими хозяйствующими субъектами;

4) продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ, услуг;

5) незаконное получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую, служебную или иную охраняемую законом тайну.

Также не допускается недобросовестная конкуренция, связанная с приобретением и использованием исключительного права на средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ или услуг.

Понятия монополия в действующем законодательстве нет. Но монополией можно считать хозяйствующий субъект, занимающий доминирующее положение на рынке.

Доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации):

1) доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим;

2) доля которого на рынке определенного товара составляет менее чем пятьдесят процентов, если доминирующее положение такого хозяйствующего субъекта установлено антимонопольным органом исходя из неизменной или подверженной малозначительным изменениям доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке, относительного размера долей на этом товарном рынке, принадлежащих конкурентам, возможности доступа на этот товарный рынок новых конкурентов либо исходя из иных критериев, характеризующих товарный рынок.

Не может быть признано доминирующим положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации), доля которого на рынке определенного товара не превышает тридцать пять процентов, за исключением указанных в частях 3 и 6 настоящей статьи случаев.

Доминирующим признается положение каждого хозяйствующего субъекта из нескольких хозяйствующих субъектов (за исключением финансовой организации), применительно к которому выполняются в совокупности следующие условия:

1) совокупная доля не более чем трех хозяйствующих субъектов, доля каждого из которых больше долей других хозяйствующих субъектов на соответствующем товарном рынке, превышает пятьдесят процентов, или совокупная доля не более чем пяти хозяйствующих субъектов, доля каждого из которых больше долей других хозяйствующих субъектов на соответствующем товарном рынке, превышает семьдесят процентов (настоящее положение не применяется, если доля хотя бы одного из указанных хозяйствующих субъектов менее чем восемь процентов);

2) в течение длительного периода (в течение не менее чем одного года или, если такой срок составляет менее чем один год, в течение срока существования соответствующего товарного рынка) относительные размеры долей хозяйствующих субъектов неизменны или подвержены малозначительным изменениям, а также доступ на соответствующий товарный рынок новых конкурентов затруднен;

3) реализуемый или приобретаемый хозяйствующими субъектами товар не может быть заменен другим товаром при потреблении (в том числе при потреблении в производственных целях), рост цены товара не обусловливает соответствующее такому росту снижение спроса на этот товар, информация о цене, об условиях реализации или приобретения этого товара на соответствующем товарном рынке доступна неопределенному кругу лиц.

Хозяйствующий субъект вправе представлять в антимонопольный орган или в суд доказательства того, что положение этого хозяйствующего субъекта на товарном рынке не может быть признано доминирующим.

Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта – субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Федеральными законами могут устанавливаться случаи признания доминирующим положения хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара составляет менее чем тридцать пять процентов.

Банковские услуги составляют важнейшую часть рынка финансовых услуг, которые, в общем смысле, связаны с перераспределением ресур­сов и финансовых инструментов в экономической системе. Помимо бан­ковских услуг на рынке финансовых услуг представлены страховые ус­луги и услуги по выпуску и обращению ценных бумаг.

Рынок банковских услуг характеризуется следующими осо­бенностями:

1) Только кредитные организации, имеющие лицен­зию ЦБ РФ на осуществление банковских операций, могут оказывать банковские услуги в соответствии с такой лицензией.

2) Предмет банковской деятельности – совокупность операций и сделок, отнесенных в силу закона к банковским, совершение которых допускается только на основании специального разрешения (лицен­зии) Банка России и является исключительным видом деятельности.

Рассмотрим названные выше характеристики рынка банковских услуг подробнее.

Сложившаяся в России банковская система состоит из ЦБ РФ (Банка России), кредитных организаций, а также филиалов и представительств иностранных банков.

В соответствии со ст.1 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 “О банках и банковской деятельности” (ред. от 18.07.2005) // СЗ РФ. 1996. № 6. Ст. 492.

Кредитная организация– юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные законом. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.

Банк– кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

Небанковская кредитная организация – кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные законом. Допустимые сочетания банковских операций для небанковских кредитных организаций устанавливаются Банком России.

Иностранный банк – банк, признанный таковым по законодательству иностранного государства, на территории которого он зарегистрирован.

Порядок государственной регистрации кредитных организаций и выдачи им лицензий установлен Инструкцией ЦБР от 14 января 2004 г. N 109-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций» (ред. от 04.10.2005). Зарегистрировано в Минюсте 13.02.2004. № 5551 // ВБР.2004.№15.

Банковская система РФ является двухуровневой. К нижнему уровню относятся коммерческие банки, небанковские кредитные организации и филиалы и представительства иностранных банков. Верхний уровень состоит из одного субъекта — Центрального банка Российской Федерации (Банка России), особеннос­ти правового статуса которого определены Федеральным законом от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» (ред. от 18.07.2005) // СЗ РФ. 2002 № 28. Ст. 2790. Следует отметить, что являясь органом, обладающим государственно-властными полномочиями, а также нормотворческим органом, регулирующим деятельность кре­дитных организаций, Банк России одновременно имеет право осущест­влять банковские операции и получать от них прибыль, хотя получение прибыли и не является целью деятельности Банка России (ст. 3 Закона о Банке России).

Перечисленные субъекты банковской системы РФ вправе осуществлять банковскую деятельность на территории РФ, которая признается законом исключительной. Ис­ключительность банковской деятельности предполагает, что только кре­дитная организация обладает правом осуществлять банковскую деятель­ность и не вправе заниматься другой (отличной от банковской) деятель­ностью, так же как никакая другая коммерческая или некоммерческая организация, не являющаяся лицензированной кредитной организацией, не вправе осуществлять банковскую деятельность.

В ст.5 ФЗ «О банках и банковской деятельности содержит исчерпывающий перечень банковских операций и иных сделок, которые вправе осуществлять субъекты банковской системы РФ.

К банковским операциям относятся:

1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение указанных в пункте 1 привлеченных средств от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

4) осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

8) выдача банковских гарантий;

9) осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).

Кредитная организация помимо перечисленных банковских операций вправе осуществлять следующие сделки:

1) выдачу поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;

2) приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;

3) доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;

4) осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством Российской Федерации;

5) предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;

6) лизинговые операции;

7) оказание консультационных и информационных услуг.

Кредитная организация вправе осуществлять также иные сделки в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Все банковские операции и другие сделки осуществляются в рублях, а при наличии соответствующей лицензии Банка России – и в иностранной валюте.

В соответствии с лицензией Банка России на осуществление банковских операций банк вправе осуществлять выпуск, покупку, продажу, учет, хранение и иные операции с ценными бумагами, выполняющими функции платежного документа, с ценными бумагами, подтверждающими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета, с иными ценными бумагами, осуществление операций с которыми не требует получения специальной лицензии в соответствии с федеральными законами, а также вправе осуществлять доверительное управление указанными ценными бумагами по договору с физическими и юридическими лицами.

Кредитной организации запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью. Статьей 15.26 Кодекса РФ об административных правонарушениях устанавливается административная ответственность за осуществление кредитной организацией производственной, торговой или страховой деятельности.

Таким образом, рынок банковских услуг ограничен установленным действующим законодательством перечнем банковских операций и иных банковских сделок, однако кредитные организации имеют право заключать и небанковские сделки, обеспечивающие организацию банковской деятельности.

Цельюсуществования рынка банковских услуг является удовлетво­рение общественной потребности в этих услугах, а именно в решениях банковской системой задач организации денежного обращения, центра­лизации временно свободных капиталов и кредитовании за счет центра­лизованных средств тех отраслей экономики, которые в данное время более других нуждаются в денежных средствах и обеспечивают большую рентабельность.

Эти задачи решаются путем выполнения банковской системой своих основных функций, к которым принято относить:

(а) функцию организации денежных расчетов,

(б) функцию аккумулиро­вания временно свободных денежных средств и

(в) функцию кредитования приоритетных отраслей экономики.

Расчетная функция банковской системы сводится к организации наличного и безналичного денежного обращения. Эта функция является наиболее важной с точки зрения общественной значимости банковской системы в экономике Расчетную функцию банковской системы можно сравнить с функцией кровообращения в живом организме нарушение кровообращения вызывает разнообразные болезни многих жизненно важных органов, точно так же как нарушение расчетной функции бан­ковской системы вызывает кризис во многих отраслях экономики

Сберегательная функция банковской системы заключается в при­влечении средств граждан и юридических лиц в банковскую систему в виде остатков по счетам и вкладам, депозитов, путем размещения бан­ковских векселей и облигаций и т. п. Выполнение этой функции опреде­ляет возможность развития национальной экономики за счет собствен­ных ресурсов.

Кредитная функция банковской системы выражается в таком перераспределении привлеченных средств, которое обеспечивало бы как общий экономический рост, так и увеличение собственного капитала субъектов банковской системы. Иначе говоря, кредитная функция долж­на обеспечивать не только прибыльность операций кредитных организа­ций, но и их эффективность с точки зрения развития экономически пер­спективных и самоокупаемых отраслей экономики.

Таким образом, рынок банковских услуг делится на три сегмента, определенных задачами и функциями банковской системы, — рынок услуг по организации денежных расчетов, рынок услуг по привлечению денежных средств в банковскую систему и рынок услуг по размещению привлеченных средств в наиболее рентабельные отрасли экономики.

Итак,рынок банковских услуг — это совокупность оказываемых кредитными организациями (банками и небанковскими кредитными ор­ганизациями), имеющими лицензию Банка России на осуществление банковских операций, услуг по организации денежного обращения, по привлечению средств граждан и юридических лиц и размещению этих средств, путем осуществления банковских операций и иных банковских сделок как исключительного вида деятельности.

1. Страховая деятельность является исключительной страховые ор­ганизации не вправе заниматься производственной, торгово-посреднической и банковской деятельностью, и никто, кроме лицензированных страховых организаций, не имеет права оказывать страховые услуги

2. Страховые услуги предоставляются страховыми организациями страхователям путем заключения с ними договоров страхования. Как правило, заключение договора страхования оформляется путем покупки страхователем страхового полиса.

3. Различные виды страхования делятся на две отрасли страхова­ния — личное и имущественное, каждая из которых имеет ряд сущест­венных особенностей, обусловленных спецификой отношений сторон, и регулируется специальными нормами страхового права. Страхование от­ветственности относится к отрасли имущественного страхования.

В развитой экономической системе рынок страховых услуг занима­ет важное место, пронизывая все сферы предпринимательской деятель­ности, гражданского оборота, быта и социальной сферы общественной жизни, внося в них стабильность и планомерность, обеспечивая людям уверенность в будущем.

Страховым правоотношением следует признать возникшее на основании договора или закона и урегулированное страховым законо­дательством отношение между специальным участником рынка — стра­ховой организацией (страховщиком), с одной стороны, и имеющим инте­рес в объекте страхования лицом или лицами (страхователем, выгодоприобретателем), с другой стороны, в силу которого при условии полу­чения страховой премии страховщик обязуется при наступлении страхового случая выплатить страхователю (выгодоприобретателю) страховую сумму в порядке, определенном действующим законода­тельством и договором страхования.

Субъекты:

Страховщики – юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации для осуществления страхования, перестрахования, взаимного страхования и получившие лицензии в установленном настоящим Законом порядке.

Страхователями признаются юридические лица и дееспособные физические лица, заключившие со страховщиками договоры страхования либо являющиеся страхователями в силу закона.

Страховые агенты – постоянно проживающие на территории Российской Федерации и осуществляющие свою деятельность на основании гражданско-правового договора физические лица или российские юридические лица (коммерческие организации), которые представляют страховщика в отношениях со страхователем и действуют от имени страховщика и по его поручению в соответствии с предоставленными полномочиями.

Страховые брокеры – постоянно проживающие на территории Российской Федерации и зарегистрированные в установленном законодательством Российской Федерации порядке в качестве индивидуальных предпринимателей физические лица или российские юридические лица (коммерческие организации), которые действуют в интересах страхователя (перестрахователя) или страховщика (перестраховщика) и осуществляют деятельность по оказанию услуг, связанных с заключением договоров страхования (перестрахования) между страховщиком (перестраховщиком) и страхователем (перестрахователем), а также с исполнением указанных договоров (далее – оказание услуг страхового брокера). При оказании услуг, связанных с заключением указанных договоров, страховой брокер не вправе одновременно действовать в интересах страхователя и страховщика.

Страховые актуарии – физические лица, постоянно проживающие на территории Российской Федерации, имеющие квалификационный аттестат и осуществляющие на основании трудового договора или гражданско-правового договора со страховщиком деятельность по расчетам страховых тарифов, страховых резервов страховщика, оценке его инвестиционных проектов с использованием актуарных расчетов.

Орган страхового надзора – федеральный орган исполнительной власти, к компетенции которого относится осуществление функций по контролю и надзору в сфере страховой деятельности (страхового дела).

Объектом страхования являются страховые интересы.

Объектами личного страхования могут быть имущественные интересы, связанные:

1) с дожитием граждан до определенного возраста или срока, со смертью, с наступлением иных событий в жизни граждан (страхование жизни);

2) с причинением вреда жизни, здоровью граждан, оказанием им медицинских услуг (страхование от несчастных случаев и болезней, медицинское страхование).

Объектами имущественного страхования могут быть имущественные интересы, связанные, в частности, с:

1) владением, пользованием и распоряжением имуществом (страхование имущества);

2) обязанностью возместить причиненный другим лицам вред (страхование гражданской ответственности);

3) осуществлением предпринимательской деятельности (страхование предпринимательских рисков).

Страхование противоправных интересов, а также интересов, которые не являются противоправными, но страхование которых запрещено законом, не допускается.

Если федеральным законом не установлено иное, допускается страхование объектов, относящихся к разным видам имущественного страхования и (или) личного страхования (комбинированное страхование).

Для определения понятия объекта страхования следует также опре­делить принятые в страховании термины страховой риск, страховой случай, страховая сумма, страховая премия. Их принято называть стра­ховыми терминами, поскольку эти элементы являются существенными для страхового правоотношения.

Страховым риском является предполагаемое событие, на случай наступления которого проводится страхование. Событие, рассматриваемое в качестве страхового риска, должно обладать признаками вероятности и случайности его наступления.

Страховым случаем является совершившееся событие, предусмотренное договором страхования или законом, с наступлением которого возникает обязанность страховщика произвести страховую выплату страхователю, застрахованному лицу, выгодоприобретателю или иным третьим лицам.

Страховая выплата – денежная сумма, установленная федеральным законом и (или) договором страхования и выплачиваемая страховщиком страхователю, застрахованному лицу, выгодоприобретателю при наступлении страхового случая.

Страховая премия является платой за страхование, уплачиваемой страхователем страховщику путем уплатыстраховых взносов. Страхо­вая премия может оплачиваться одним или несколькими страховыми взносами в соответствии с условиями договора страхования .Договор страхования вступает в силу с момента уплаты первого страхового взноса, если иное не установлено в договоре. Если премия оплачивается несколькими страховыми взносами, то при просрочке внесения очередного взноса страховщик вправе приостановить исполнение своих обязательств по договору страхования до уплаты очередного взноса, требовать уплаты законных или договорных неустоек за просрочку уплаты страхо­вого взноса либо зачесть задолженность по уплате страхового взноса против страховой выплаты по наступившему страховому случаю.

В зависимости отспособа организации страхования принято вы­делять взаимное страхование и коммерческое (промышленное) страхо­вание.

Взаимное страхование предполагает заключение несколькими ли­цами, имеющими сходные риски, соглаше­ния о том, что в случае наступления соответствующего риска в отношении одного из них другие в соответствующих долях покроют егоубытки.

В настоящее время взаимное стра­хование организуется в форме некоммерческой организации — обще­ства взаимного страхования. Такие общества построены на основе член­ства, и их основной задачей является страхование имущественных ин­тересов только их членов (ст 968 ГК РФ).

Коммерческое страхование осуществляется страховщиком в качестве предпринимательской деятельности.

В зависимости от экономической связи источников формирования страховых фондов и страховых выплат выделяетсярисковое и нако­пительное страхование

При накопительном страховании размер стра­ховых выплат определяется суммой уплаченных за определенный пе­риод (накопленных) страхователем страховых премий, плюс начислен­ный страховщиком процент. Например, при страховании на случай вступления в брак страхователь на регулярной основе уплачивает стра­ховщику страховые премии, поступившие суммы учитываются на ли­цевом счете страхователя, при вступлении в брак застрахованного лица ему (выгодоприобретателю) выплачивается сумма накопленных стра­ховых премий, плюс определенный процент.

В зависимости от основания возникновения страхового правоотно­шения страхование делится на отраслидобровольного и обязательного страхования (определение отраслей страхования приведено ниже).

Добровольное страхование возникает на основании свободного воле­изъявления сторон, в отношении же обязательного страхования воля сто­рон ограничена, как минимум, правом решать вопрос заключать договор или нет. Законом могут также определяться императивно многие суще­ственные условия обязательного страхования. Обязательное страхование может быть пред­усмотреноимперативно (например, обязанность ломбарда страховать заложенные вещи—п. 4 ст. 919 ГК РФ), диспозитивно (например, стра­хование предмета залога обязательно, если иное не предусмотрено дого­вором—п. 1 ст. 343 ГК РФ), факультативно (например, ст. 490ГК РФ допускает возложение обязанности страхования имущества по договору купли-продажи на продавца либо на покупателя) илиальтернативно(например, плательщик ренты обязан предоставить обеспечение испол­нения его обязательств либо застраховать в пользу получателя ренты риск своей ответственности по договору—п. 2 ст. 587 ГК РФ)

Видом страхования называют услуги по страхованию конкретных однородных объектов в определенном объеме страховой ответственнос­ти по установленным тарифным ставкам. Страховые отношения между страховщиком и страхователем осуществляются по видам страхования, Виды страхования группируются вотрасли страхования на основе прин­ципиальной схожести объектов страхования соответствующих отрас­лей, позволяющих применять к ним одинаковые правовые нормы. Так, в отрасли личного страхования объектом страхования являются иму­щественные интересы, связанные с жизнью, здоровьем, трудоспособнос­тью и пенсионным обеспечением страхователя или застрахованного лица. Вотрасли имущественного страхования объектом страхова­ния являются имущественные интересы, связанные с владением, пользо­ванием и распоряжением имуществом.

Соответственно в рамках отраслей страхования его деление на под­отрасли основано на близости основных черт тех типичных имуществен­ных интересов, которые являются объектами страхования для данной подотрасли. Отрасль личного страхования включает следующие подо­трасли:страхование от несчастных случаев, медицинское страхо­вание, страхование жизни. Подотраслями имущественного страхова­ния являютсястрахование имущества, страхование предпринима­тельских рисков, страхование ответственности.

Для страхованияпредпринимательских рисков характерно то, что для данного вида страхования существенное значение имеет лич­ность страхователя: допускается страхование риска только самим стра­хователем (который при этом должен быть предпринимателем, т.е. заре­гистрированным в надлежащем порядке субъектом оборота) и только в свою пользу. Причина такого ограничения заключается прежде всего в том, что риск наступления страхового случая по страхованию данного вида может в значительной степени зависеть от самого страхователя. Кроме того, данный вид страхования покрывает собой не только прямые убытки, но и упущенную выгоду предпринимателя. Пока этот вид стра­хования не нашел широкого применения в силу недостаточного развития российской системы страхования и определенной нестабильности эконо­мического оборота. Страховые организации для осуществления страхо­вания данного вида должны либо иметь статистические данные для рас­чета вероятности предпринимательских рисков, либо оценивать эти риски исходя из субъективного понимания деятельности страхователя и страхуемых рисков, т.е. вникать в суть бизнеса страхователя и даже в некоторой степени его контролировать.

И наконец, подотрасль имущественного страхования —страхова­ние ответственности — включает случаи обязательного и доброволь­ного страхования ответственности за причинение вреда, а также страхо­вание договорной ответственности. Законодательством предусмотрено, в частности, обязательное страхование ответственности владельцев автотранспортных средств, предприятий, являющихся источниками по­вышенной опасности, перевозчиков грузов, таможенных брокеров, нота­риусов и т.д. Эти и другие виды ответственности за причинение вреда могут быть застрахованы дополнительно в добровольном порядке. Стра­хование ответственности за причинение вреда, как обязательное, так и добровольное, успешно развивается в нашей стране При страховании ответственности страховщик в пределах страховой суммы покрывает убытки лица, пострадавшего от действий страхователя или застрахован­ного лица, если таковое назначено страхователем. Пострадавшее лицо и является выгодоприобретателем по указанному виду страхования, одна­ко это лицо определяется непосредственно в момент причинения вреда.

Спорным видом страхования является страхование договорной ответ­ственности (ст. 932 ГК РФ) Этот вид страхования допускается только в случаях, предусмотренных законом. Причина такого ограничения заклю­чается в том, что исполнение договора надлежащим образом является прямой обязанностью страхователя. По сути страхователь в данном слу­чае страхует собственную безответственность. Действительно, неисполнение страхователем своих договорных обязательств может быть последствием внешних обстоятельств (срыв обязательств контрагентами, стихийные бедствия и т.п.). Однако объективные причины неисполнения договора могут быть покрыты страхованием других видов.

Для всех видов имущественного страхования договором или законом могут быть установлены специальные институты, свойственные до­говору страхования. К ним относятсяфраншиза, абандон и субро­гация.

Франшиза предполагает освобождение страховщика от выплаты части страховой суммы. При условной франшизе страховщик освобож­дается от выплаты определенного процента от суммы действительного ущерба, причиненного страховым случаем; т.е. сумма франшизы уста­навливается в процентном соотношении к сумме ущерба. При безуслов­ной франшизе страховщик освобождается от страховых выплат по ущер­бу до определенной суммы (например, первые 10 000 руб. вычитаются из суммы любой страховой выплаты, которая может быть выражена в аб­солютном значении или в процентном отношении к страховой сумме. Условие о франшизе снижает риски страховщика и тем самым позволяет ему снизить страховой тариф.

Абандон является правом страховщика, выплатившего страховате­лю страховую сумму полностью, получить застрахованное имущество в свою собственность. Это освобождает страховщика от необходимости точной оценки суммы действительного ущерба, причиненного иму­ществу.

Суброгация означает право страховщика требовать от лица, винов­ного в причинении ущерба застрахованному имуществу, возмещения суммы страховой выплаты, произведенной страхователю. Отказ от суб­рогации может быть установлен в договоре страхования, однако он ни­чтожен в отношении лица, умышленно причинившего вред (п. 1 ст. 965 ГКРФ). По юридической природе суброгация является частным случаем цессии (уступки прав требования), основанной на законе (п. 1 ст. 382 ГК РФ) Не следует путать право суброгации с правом регресса; послед­нее возникает у лица в силу исполнения чужого обязательства (напри­мер, исполнение обязательства солидарным должником за других долж­ников, исполнение поручителем или гарантом обязательства за должни­ка и т.п.), при суброгации к страховщику переходят права в силу испол­нения им своего обязательства по договору страхования.

Франшиза, абандон и суброгация являются типичными институтами страхового права. Для того чтобы эти институты применялись в страхо­вом правоотношении, они должны быть предусмотрены в законе или договоре страхования, на основании которого оно возникло.

В рамках подотрасли личного страхования —страхования от не­счастных случаев — встречается множество видов страхования, добровольного и обязательного, включая обязательное государственное и так называемое государственное Личное страхование. Виды страхова­ния в этой группе определяются: (а) категорией застрахованных лиц (дети, государственные служащие, военнослужащие, пассажиры и т.д.) и (б) страховым риском в виде несчастного случая, который может причинить вред жизни или здоровью застрахованных

Подотрасльмедицинского страхования включает два вида страхо­вания — обязательное и добровольное, которые при всей их схожести имеют принципиальные различия. Обязательное медицинское страхова­ние (ОМС), осуществляемое с участием страховых организаций, охваты­вает не только собственно страхование, но и структуру формирования и распределения централизованных государственных фондов. Формирова­ние этих фондов осуществляется за счет средств единого социального налога, часть которого целевым образом перечисляется налогоплатель­щиками в федеральный фонд ОМС и фонд ОМС субъекта Федерации, а также за счет средств бюджетов различных уровней, перечисляющих в указанные фонды средства на неработающих граждан. Страховые выпла­ты перераспределяются через страховые организации, имеющие соответ­ствующие лицензии и договоры с учреждениями здравоохранения, в пользу этих учреждений в зависимости от количества оказанных ими медицинских услуг населению. Добровольное медицинское страхование осуществляется по классической страховой схеме, причем на рынке| представлены услуги как по рисковому, так и по накопительному медицинскому страхованию В добровольном страховании отсутствует элемент формирования и использования централизованных государственных фондов. Данная страховая услуга получила весьма широкое pacnpoстранение.

И наконец, среди видов страхования, относящихся к подотрасли страхования жизни, выделяют страхование на случай смерти и стра­хование на случай определенных жизненных событий на дожитие до определенного возраста, на случай бракосочетания, на оплату обучения, страхование пенсий и т д

Время от времени появляются новые виды страхования, что связано с изменением не только страховой деятельности и появлением новых услуг на рынке, но и экономики, окружающей среды, достижениями науки и т д Следует отметить, что приведенная классификация отрас­лей, подотраслей и видов страхования может не охватывать всех видов имущественных интересов, которые могут быть застрахованы Напри­мер, если гражданин, не являющийся предпринимателем, приобретает долговую ценную бумагу и страхует получение платежа по ней, такой договор страхования не укладывается ни в договор страхования имуще­ства (поскольку страхуется не имущественная, а обязательственная составляющая ценной бумаги), ни к договору страхования предпринима­тельского риска (гражданин не является предпринимателем), ни к дого­вору страхования ответственности по договору (там допускается страхо­вал ь только ответственность страхователя), ни к страхованию граждан­ской ответственности (поскольку этот вид страхования предусматривает деликтную ответственность и не допускается страхование в свою поль­зу) Таким образом, руководствуясь принципом «разрешено все, что не запрещено», следует признать, что возможны и иные виды страхования, помимо предусмотренных законом.

В соответствии с Федеральным законом от 30 декабря 2006г. № 271-ФЗ «О розничных рынках и о внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации» розничный рынок – имущественный комплекс, предназначенный для осуществления деятельности по продаже товаров (выполнению работ, оказанию услуг) на основе свободно определяемых непосредственно при заключении договоров розничной купли-продажи и договоров бытового подряда цен и имеющий в своем составе торговые места.

Рынки подразделяются на универсальные и специализированные.

Универсальный рынок – розничный рынок, на котором менее восьмидесяти процентов торговых мест от их общего количества предназначено для осуществления продажи товаров одного класса, определяемого в соответствии с номенклатурой товаров, устанавливаемой федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере торговли;

Специализированный рынок – розничный рынок, на котором восемьдесят и более процентов торговых мест от их общего количества предназначено для осуществления продажи товаров одного класса, определяемого в соответствии с номенклатурой товаров, устанавливаемой федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере торговли.

Особой разновидностью специализированного рынка является сельскохозяйственный рынок. Это специализированный рынок, на котором осуществляется продажа сельскохозяйственной продукции в соответствии с перечнем, определенным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Рынок может быть организован юридическим лицом, которое зарегистрировано в установленном законодательством Российской Федерации порядке и которому принадлежат объект или объекты недвижимости, расположенные на территории, в пределах которой предполагается организация рынка, на основании разрешения, выданного в установленном Правительством Российской Федерации порядке органом местного самоуправления, определенным законом субъекта Российской Федерации.

Такое юридическое лицо, организующее розничный рынок именуется управляющей рынком компанией.

В целях организации деятельности по продаже товаров (выполнению работ, оказанию услуг) на рынке управляющей рынком компанией:

1) разрабатывается и утверждается схема размещения торговых мест, а также обеспечивается их предоставление в порядке, установленном настоящим Федеральным законом;

2) организуются охрана рынка и участие в поддержании общественного порядка на рынке;

3) разрабатывается и по согласованию с органами, уполномоченными на осуществление контроля за обеспечением пожарной безопасности и охраной общественного порядка, утверждается паспорт безопасности, подтверждающий соответствие рынка установленным законодательством Российской Федерации требованиям безопасности;

4) обеспечивается осуществление продажи товаров, соответствующих типу рынка;

5) обеспечивается соблюдение лицами, заключившими с управляющей рынком компанией договоры о предоставлении торговых мест, и продавцами требований законодательства Российской Федерации о защите прав потребителей, законодательства Российской Федерации в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения и иных предусмотренных законодательством Российской Федерации требований;

6) обеспечивается соблюдение лицами, заключившими с управляющей рынком компанией договоры о предоставлении торговых мест, и продавцами требований законодательства Российской Федерации о применении ими контрольно-кассовых машин при расчетах с покупателями;

7) обеспечивается соблюдение лицами, заключившими с управляющей рынком компанией договоры о предоставлении торговых мест, правил привлечения к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранных граждан и лиц без гражданства (в том числе иностранных работников);

8) осуществляются формирование и ведение реестра продавцов и реестра договоров о предоставлении торговых мест в соответствии с требованиями, установленными статьями 18 и 19 настоящего Федерального закона;

9) осуществляются оформление и выдача карточек продавцов в соответствии с требованиями закона;

10) осуществляется проверка соответствия продавцов и занимаемых ими торговых мест требованиям, установленным законом. Указанная проверка в обязательном порядке проводится ежедневно до начала работы рынка. В случае выявления нарушений при проведении указанной проверки управляющая рынком компания должна принять необходимые меры по устранению выявленных нарушений или в этот же день уведомить соответствующие контрольные и надзорные органы.

Режим работы рынка определяется управляющей рынком компанией самостоятельно в пределах установленных органами местного самоуправления часов работы для предприятий розничной торговли.

При осуществлении деятельности по продаже товаров (выполнению работ, оказанию услуг) на рынке продавцы должны:

1) соблюдать требования, предусмотренные законодательством Российской Федерации в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения, законодательством Российской Федерации о пожарной безопасности, законодательством Российской Федерации в области охраны окружающей среды, законодательством Российской Федерации о ветеринарии, и другие предусмотренные законодательством Российской Федерации требования;

2) соблюдать требования, предъявляемые к продаже отдельных видов товаров;

3) в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, производить расчеты с покупателями за товары (работы, услуги) с применением контрольно-кассовых машин.

При продаже товаров (выполнении работ, оказании услуг) на рынке продавцы также должны:

1) своевременно в наглядной и доступной форме доводить до сведения покупателей необходимую и достоверную, обеспечивающую возможность правильного выбора товаров (работ, услуг) информацию о товарах (работах, услугах) и об их изготовителях;

2) в случаях, установленных законодательством Российской Федерации, иметь в наличии документы, подтверждающие соответствие товаров установленным требованиям (сертификат или декларацию о соответствии либо их копии, заверенные в установленном порядке), товарно-сопроводительные документы;

3) в случаях, установленных законодательством Российской Федерации, иметь в наличии разрешение на осуществление иностранным гражданином на территории Российской Федерации трудовой деятельности;

4) иметь в наличии карточку продавца на торговом месте и предъявлять эту карточку по требованию сотрудников органов внутренних дел, контрольных и надзорных органов, а также управляющей рынком компании;

5) иметь в наличии иные предусмотренные законодательством Российской Федерации, законодательством субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления документы.

В случае, если продажа товаров (выполнение работ, оказание услуг) на рынке осуществляется с использованием средств измерений (весов, гирь, мерных емкостей, метров и других), продавцами на торговом месте должны быть установлены соответствующие метрологическим правилам и нормам измерительные приборы. Измерительные приборы должны быть установлены таким образом, чтобы в наглядной и доступной форме обеспечивать процессы взвешивания товаров, определения их стоимости, а также их отпуска.

Физическое лицо, непосредственно осуществляющее на торговом месте деятельность по продаже товаров (выполнению работ, оказанию услуг) на рынке, должно носить личную нагрудную карточку с указанием своей фамилии, имени, отчества и наименования лица, заключившего с управляющей рынком компанией договор о предоставлении данного торгового места. В личную нагрудную карточку должна быть вклеена фотография физического лица, непосредственно осуществляющего деятельность по продаже товаров (выполнению работ, оказанию услуг) на рынке, за исключением случая осуществления такой деятельности на сельскохозяйственном рынке, сельскохозяйственном кооперативном рынке.

Под способами защиты субъективных гражданских прав понимаются закрепленные законом материально-правовые меры принудительного характера, посредством которых производится восстановление (признание) нарушенных (оспариваемых) прав и воздействие на нарушителя.

Эти способы определены, прежде всего, в статье 12 Гражданского кодекса РФ. Она включает наиболее используемые практикой способы защиты: признание права; восстановление положения, существовавшего до нарушения права и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; признание оспариваемой сделки недействительной и применение последствий ее недействительности, применение последствий недействительности ничтожной сделки; признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления; самозащита права; возмещение морального вреда; присуждение к исполнению обязанности в натуре; возмещение убытков; взыскание неустойки; прекращение или изменение правоотношения; неприменение судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону, а также иные способы, установленные законом. Содержание каждого из указанных способов защиты и порядок его применения конкретизируются в нормах ст.13-16 ГК РФ, а также в нормах, относящихся к институтам сделок, права собственности, обязательственного права. Данные способы все без исключения распространяются на сферу предпринимательской деятельности.

Порядок и пределы применения конкретного способа защиты зависят от содержания защищаемого субъективного права и характера его нарушения. Например, возмещение убытков и взыскание неустойки применяются чаще всего при нарушении имущественных прав. Иногда конкретный способ защиты прямо определен нормами закона, регламентирующими конкретное правоотношение. Например, если вещь, принадлежащая собственнику, незаконно удерживается третьим лицом, то согласно ст.301 ГК РФ собственник имеет право ее истребовать из чужого незаконного владения, то есть восстановить положение, существующее до нарушения права. В некоторых случаях лицу, субъективное гражданское право которого нарушено, законом предоставляется выбор способа защиты нарушенного права. Например, при продаже товара ненадлежащего качества, если его недостатки не были оговорены продавцом, покупатель на основании ст.475 ГК РФ вправе потребовать от продавца по своему выбору либо соразмерного уменьшения покупной цены, либо безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок, либо возмещения своих расходов на устранение недостатков товара.

В правовой науке существуют различные основания классификации способов защиты нарушенных прав. Для большей наглядности представим их в виде схемы.

Схема. Классификация способов защиты прав предпринимателей.

Так, в зависимости от содержания юридических действий способы защиты можно разделить на материально-правовые и процессуальные.

Материально-правовые способы защиты предпринимательских прав – это способы действий по защите прав в соответствии с охранительными нормами материального права, а процессуальные способы защиты представляют собой реализацию законодательно установленной компетенции юрисдикционных органов в виде издания актов, имеющих своей целью установление, признание или подтверждение прав и юридически значимых фактов, а также восстановление нарушенных законных интересов субъектов правоотношений.

Можно также классифицировать все способы защиты на меры защиты и меры ответственности, которые различаются между собой по основаниям применения, социальному назначению и выполняемым функциям, принципам реализации и некоторым другим моментам. Наибольшую практическую значимость при этом имеет то обстоятельство, что по общему правилу меры ответственности, в отличие от мер защиты, применяются лишь к виновному нарушителю субъективного права и выражаются в дополнительных обременениях в виде лишения правонарушителя определенных прав или возложения на него дополнительных обязанностей. Среди способов защиты, предусмотренных ст.12 ГК РФ, мерами ответственности могут быть признаны лишь возмещение убытков, взыскание неустойки и компенсация морального вреда, все остальные являются мерами защиты.

В правовой литературе встречаются и иные классификации способов защиты. Так, по мнению В.В. Витрянского, кроме универсальных способов защиты существуют специальные способы, предназначенные для отдельных видов гражданских прав (виндикационный и негаторный иски, взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами и др.).

Форма защиты прав – это осуществление способов защиты, то есть процесс применения правовых норм, который завершается признанием права и восстановлением действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения.

Говоря о соотношении способа и формы защиты прав, М.К. Треушников отмечает, в частности, что способ защиты права – категория материального (регулятивного) права, а под формой защиты права следует понимать определенную законом деятельность компетентных органов по защите права, то есть по установлению фактических обстоятельств, применению норм права, определению способа защиты права и вынесению решения[26].

В правовой литературе существуют различные классификации форм защиты права.

Так, А.П. Сергеев выделяет юрисдикционную и неюрисдикционную формы защиты гражданских прав[27].

Юрисдикционная форма защиты – это защита гражданских прав государственными или уполномоченными государством органами. В рамках юрисдикционной защиты выделяется общий (судебный) и специальный (административный) порядок защиты нарушенных прав.

Неюрисдикционная форма защиты – защита нарушенного права самостоятельными действиями управомоченного лица без обращения к государственным и иным уполномоченным органам. Такая форма защиты имеет место при самозащите гражданских прав и при применении управомоченным лицом мер оперативного воздействия на нарушителя.

Некоторые ученые, учитывая особенности характера прав предпринимате­лей и специфику предпринимательской деятельности, полагают, что наиболее удачной является предложенная рядом ученых классификация, согласно которой формы защиты делятся на судебные и внесудебные.[28]

Под судебной формой защиты подразумевается деятельность упол­номоченных государством органов по защите нарушенных или оспарива­емых прав. Суть ее заключается в том, что лицо, права и законные инте­ресы которого нарушены неправомерными действиями, обращается за защитой к государственным или иным компетентным органам, которые уполномочены принять необходимые меры для восстановления нарушен­ного права или пресечения правонарушения.

В рамках судебной защиты органами, обеспечивающими восстановление нарушенного или оспоренного права являются:

– Конституционный Суд РФ;

– арбитражные суды;

– суды общей юрисдикции.

К формам внесудебной защиты прав и интересов предпринимате­лей авторы относят:

– нотариальную защиту;

– третейское разбирательство;

– досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров.

Полагаем, что приведенные выше классификации довольно условны. Возьмем в качестве основы вторую классификацию и рассмотрим далее судебную и внесудебную защиту прав предпринимателей более подробно.

Возможность судебной защиты прав предпринимателей служит одной из гарантий их осуществления. Право на судебную защиту является правом, гарантированным статьей 46 Конституции Российской Федерации.

Статья 11 ГК также гарантирует судебную защиту и закрепляет два важных положения. Во-первых, гражданские права подлежат защите в суде независимо от того, имеется ли соответствующее указание в ГК и иных законах; во-вторых, суд защищает не только права, но и законные интересы, при этом защите подлежит как нарушенное, так и оспариваемое право.

Судебным органом конституционного контроля, самостоятельно и независимо осуществляющим судебную власть посредством конституци­онного судопроизводства, является Конституционный Суд РФ, деятель­ность которого регламентируется Федеральным конституционным зако­ном от 21 июля 1994г. № 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации».

Конституционный Суд РФ значительно расширяет возможности су­дебной защиты прав и интересов предпринимателей. Это объясняется прежде всего тем, что, во-первых, законодатель включает в понятие «кон­ституционные права и свободы граждан» (ч. 4 ст. 125 Конституции РФ) конституционные принципы и конституционные законные интересы и допускает защиту не только физических, но и юридических лиц. Во-вто­рых, расширяется понимание критериев конституционности правовых актов. В частности, признается неконституционным правовой акт, если его положения противоречат принципам и нормам международного права.

Конституционный Суд РФ в соответствии со своей компетенцией (ст. 125 Конституции РФ) рассматривает четыре основные категории дел:

1. По запросам ряда органов власти, включая Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ, разрешает дела о соответствии Консти­туции РФ федеральных законов, нормативных актов Президента РФ, Совета Федерации, Государственной Думы, а также законов и иных нор­мативных актов субъектов Российской Федерации.

2. Рассматривает споры о соотношении компетенции между феде­ральными органами государственной власти и органами государствен­ной власти субъектов Российской Федерации.

3. По жалобам на нарушение конституционных прав и свобод граж­дан и по запросам судов проверяет конституционность закона, применен­ного или подлежащего применению в конкретном деле.

4. По запросам ряда органов власти дает толкование Конститу­ции РФ.

Защита прав предпринимателей может осуществляться с использова­нием всех четырех процедур, однако важнейшее значение для предпри­нимателей имеет использование возможностей, заложенных: а) в про­цедуре рассмотрения жалоб на нарушение, конституционных прав и сво­бод; б) в процедуре рассмотрения дел о конституционности закона, примененного или подлежащего применению в конкретном деле, по за­просам судов.

Необходимо иметь в виду, что запрос суда касается не только содер­жания примененного закона, но и всех аспектов конституционности.

В частности, запрос может направляться судом в Конституционный Суд РФ не только при нарушении законом конституционных прав и свобод граждан, но и во всех случаях, когда имеются сомнения в консти­туционности закона. Эти сомнения могут возникнуть в отношении содержания закона и порядка его применения. Неконституционным закон может быть и по форме, и с точки зрения закрепленных Конституцией полномочий и компетенции.

С запросом может обратиться любой суд, на любой стадии судопроизводства, в том числе и при рассмотрении дела кассационной и надзор­ной инстанциями. Конституционные жалобы на нарушение конституци­онных прав и свобод граждан могут быть поданы в Конституционный Суд как физическими, так и юридическими лицами. При определении субъ­ектов обращения в Конституционный Суд необходимо учитывать специ­фику коллективных прав граждан.

Конституция РФ закрепляет положение, согласно которому каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имуще­ства для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, при этом данное право может осуществляться гражданами как индивидуально, так и коллективно.

В частности, акционерные общества как самостоятельные участники частноправовых отношений вместе с тем являются коллективной орга­низационно-правовой формой, в которой реализуются права граждан на занятие предпринимательской деятельностью. Следовательно, наруше­ние прав акционерных обществ как юридических лиц в результате при­менения неконституционного закона часто означает и нарушение кон­ституционных прав участников общества.

Независимо от того, каким образом реализуется предпринимателями право на обращение, необходимо учитывать следующие обстоятельства. Во-первых, жалоба может быть подана на несоответствие Конституции РФ федерального закона или законов ее субъектов лишь в том случае, если на этом законе основаны вступившие в законную силу решения суда или иного государственного органа, а также должностного лица, нару­шающие конституционные права и свободы заявителя. Во-вторых, жало­ба считается допустимой независимо от того, каково содержание реше­ний, принятых по делу в судах общей юрисдикции. Исчерпание всех возможностей по защите прав не является обязательным условием до­пустимости жалобы. Даже если вышестоящие судебные инстанции удов­летворят жалобу предпринимателя в кассационном или надзорном по­рядке и защитят его права, он может обратиться в Конституционный Суд, обнаружив неопределенность в вопросе о том, соответствует ли закон Конституции РФ. В-третьих, в случае, когда речь идет о соответствии Конституции закона, еще не примененного, но подлежащего примене­нию в конкретном деле, жалоба лиц может рассматриваться только после их обращения в общий суд. Из общего правила возможны исключения, например, Конституционный Суд вправе вынести решение и по применению закона судом общей юрисдикции при условии, что лицо, подавшее жалобу, может понести ущерб, который нельзя будет предотвратить, если гражданин обратится с жалобой в обычном судебном порядке.

Решение Конституционного Суда РФ имеет общеобязательный характер, окончательно, не подлежит обжалованию и вступает в силу немедленно после его провозглашения, действует непосредственно и не требует подтверждения другими органами и должностными лицами. Юридическая сила постановления Конституционного Суда РФ о признании акта неконституционным не может быть преодолена принятием этого же акта[29].

Наиболее традиционной формой восстановления нарушенного или оспоренного права является обращение предпринимателей в суд (арбитражный или общий) с иском о защите своих прав и охраняемых законом интересов. В качестве средства судебной защиты в этом случае выступа­ет иск, т.е. обращенное к суду требование об отправлении правосудия, с одной стороны, и обращенное к ответчику материально-правовое требо­вание о выполнении лежащей на нем обязанности, с другой.

Арбитражный суд является государственным органом, специально созданным для рассмотрения и разрешения экономических споров между предприятиями, учреждениями, организациями, являющимися юридическими лицами, и гражданами, осуществляющими предпринима­тельскую деятельность без образования юридического лица и имеющими статус предпринимателя (ст. 1, 2 АПК РФ).

По общему правилу арбитражный суд рассматривает экономические споры при условии, что они вытекают из следующих отношений:

а) между организациями — юридическими лицами и гражданами-предпринимателями;

6) между организациями — юридическими лицами и государствен­ными или иными органами;

в) между гражданами-предпринимателями и государственными или иными органами.

По смыслу закона отношения, вытекающие из экономической дея­тельности, включают не только собственно предпринимательские, но и другие связанные с этой деятельностью отношения, в том числе:

• при создании, реорганизации и ликвидации предприятия;

• при осуществлении органами государственной власти и управле­ния своих полномочий по руководству предпринимательской деятель­ностью, контрольных и иных функций;

• при причинении вреда природным и иным объектам;

• при злоупотреблении предпринимательскими правами и неиспол­нении своих обязанностей.

Важно, чтобы все эти отношения вытекали из предпринимательской деятельности организаций — юридических лиц и граждан-предпринима­телей. При этом именно сфера предпринимательства является одним из главных оснований, позволяющим разграничить компетенцию арбит­ражных судов и судов общей юрисдикции и определить специализацию арбитражных судов. Одним из критериев отнесения дел к подведомст­венности арбитражному суду является характер правоотношений: ар­битражному суду подведомственны экономические споры, возникающие из гражданских, административных и иных отношений (к примеру, зе­мельные, налоговые и т.д.), которые не охватываются собственно граж­данской и административной сферами.

Законодатель определяет субъектный состав участников правоотношений, между которыми может возникнуть спор, подведомственный ар­битражному суду. Он включает прежде всего юридических лиц и граж­дан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образова­ния юридического лица и имеющих статус индивидуального предприни­мателя, приобретенный в установленном законом порядке (ст. 27 АПК РФ).

При этом следует иметь в виду, что осуществление предприниматель­ской деятельности без образования юридического лица и государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя являются обязательными условиями, при наличии которых гражданин признается участником спора, подведомственного арбитражному суду. Предприни­мателем признается и глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осу­ществляющего деятельность без образования юридического лица, с мо­мента государственной регистрации этого хозяйства (п. 2 ст. 23 ГК РФ).

Особое значение придается именно акту государственной регистра­ции как основанию решения вопроса о подведомственности споров с учас­тием граждан. Постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8, в частности, разъясняет: поскольку гражданин, занимаю­щийся предпринимательской деятельностью, но не прошедший государ­ственную регистрацию, не приобретает статус предпринимателя, споры с участием таких лиц подведомственны суду общей юрисдикции (п. 13).

Принципиальное значение в связи с этим приобретает момент пре­кращения действия государственной регистрации. Необходимо подчерк­нуть, что с момента прекращения действия государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя (в частности, в связи с истечением срока действия свидетельства, аннулированием государственной регистрации и т.д.), дела с участием указанных граж­дан, подведомственны судам общей юрисдикции, за исключением случа­ев, когда такие дела были приняты к производству арбитражным судом с соблюдением правил о подведомственности до наступления указанных выше обстоятельств (п. 13 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. №6/8).

Поскольку арбитражный суд является специализированным судом по разрешению экономических споров, связанных с предпринимательской деятельностью, необходимо иметь в виду, что само по себе наличие ста­туса юридического лица или гражданина-предпринимателя еще не дает оснований для рассмотрения спора с их участием в арбитражном суде. В частности, юридические лица, являющиеся некоммерческими органи­зациями, т.е. не имеющие в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли, могут обратиться с иском в арбитражный суд толь­ко в случаях, когда спор с их участием носит экономический характер и возник в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельнос­ти (п. 3 ст. 50 ГК РФ).

Таким образом, при решении вопроса о подведомственности дел ар­битражному суду необходимо наличие двух названных выше критериев: характера правоотношения и субъектного состава их участников.

Организации, не являющиеся юридическими лицами, вправе обра­титься с исками в арбитражный суд только в случаях, прямо предусмот­ренных законодательством.

Так, на практике нередки ситуации, когда с иском о защите прав и охраняемых законом интересов обращается не само юридическое лицо, а его обособленное подразделение в силу выданной ему доверенности. В этом случае следует иметь в виду, что истцом по таким делам является не обособленное подразделение, а юридическое лицо, в интересах кото­рого оно действует.

Реорганизованная либо вновь созданная организация имеет право обжаловать в арбитражном суде решение регистрационного органа об отказе в регистрации либо их уклонение от регистрации.

Учитывая, что правоспособность юридического лица наступает с мо­мента его государственной регистрации, указанные организации не яв­ляются юридическими лицами, но могут обращаться в арбитражный суд (ст. 49, 51 ГК РФ, п. 1 ст. 33 АПК РФ).

То же относится и к гражданам, еще не имеющим статуса индивиду­ального предпринимателя, когда они обращаются с иском об обжалова­нии отказа в государственной регистрации (п. 1 ст. 33 АПК РФ).

В случаях, предусмотренных законом, в защиту государственных и общественных интересов могут обратиться государственные органы, ор­ганы местного самоуправления и иные органы. Это право не ставится в зависимость от наличия у названных органов статуса юридического лица.

По общему правилу споры между гражданами-предпринимателями, а также между ними и юридическими лицами разрешаются арбитражным судом, за исключением споров, не связанных с предпринимательской деятельностью (п. 13 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. №6/8).

Если дело возникло не в связи с осуществлением ими предпринима­тельской деятельности, оно подлежит рассмотрению в суде общей юрис­дикции.

Если хотя бы одной из сторон спора является лицо, не имеющее статуса предпринимателя, этот спор также подлежит рассмотрению не арбитражным судом, а судом общей юрисдикции. В частности, иск о признании недействительной сделки по продаже акций акционерного общества на аукционе, участником которого было физическое лицо, дол­жен рассматриваться судом общей юрисдикции.

Более того, даже если гражданин имеет статус индивидуального предпринимателя, приобретенный в установленном законом порядке, но спор возник не в связи с осуществлением им предпринимательской деятельности, а из брачно-семейных, жилищных и иных гражданских правоотношений, он подведомственен суду общей юрисдикции (ст. 22 ГПК РФ).

С момента прекращения действия государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя дела, связан­ные с осуществлявшейся им ранее предпринимательской деятельностью, рассматриваются судами общей юрисдикции, если эти дела не были при­няты к производству арбитражным судом до наступления указанных обстоятельств.

В суде общей юрисдикции рассматриваются, в частности, связанные с предпринимательской деятельностью:

• споры о восстановлении прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя или ордерным ценным бумагам (п. 7 ст. 262 ГПК РФ);

• заявления граждан и организаций на неправомерные действия и решения органа государственного управления и должностного лица, счи­тающих, что их права и свободы нарушены (п. 1 ст. 254 ГПК РФ).

Кроме того, суд общей юрисдикции рассматривает заявления лиц, считающих неправильными совершенные нотариальные действия или отказ в совершении нотариального действия (ст. 310 ГПК РФ).

Следует иметь в виду, что суду общей юрисдикции подведомственны также споры, в которых объединены несколько исковых требований, из которых одни подведомственны суду общей юрисдикции, другие — арбитражному суду, однако разделение этих требований невозможно (п. 4 ст.22ГПКРФ).

В частности, по одному из дел исковое требование о взыскании с предпринимателя без образования юридического лица долга по кредит­ному договору было объединено с требованием об обращении взыскания на жилой дом и передано на рассмотрение в суд общей юрисдикции.

До недавнего времени иски организаций и граждан-предпринимате­лей о защите чести, достоинства и деловой репутации рассматрива­лись также судами общей юрисдикции, однако действующее законодательство (п. 1 ст. 33 АПК РФ) относит дела о защите деловой репутации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности к рассмотрению арбитражного суда.

В судах общей юрисдикции рассматриваются также споры с участи­ем иностранных организаций, организаций с иностранными инвестициями, международных организаций, но за исключением экономических споров и других дел, отнесенных федеральным конституционным законом и федеральным законом к ведению арбитражных судов (п.2, 3 ст. 22 ГПК РФ).

Возможна также ситуация, когда компетентный орган прямо определен соглашением сторон. В данном случае речь идет о так называемом пророгационном соглашении, т.е. взаимном пожелании сторон контракта передать спор на разрешение конкретного суда до момента принятия его судом к своему производству (ст. 404 ГПК РФ).

Соглашение может быть оформлено самостоятельным документом, но чаще оно включается отдельным пунктом в заключаемый договор материального содержания (купля-продажа, кредит, оказание услуг и т.п.).

По юридической природе пророгационные соглашения (т.е. соглаше­ния о выборе суда) близки к родственным в международном торговом обороте оговоркам об изъятии будущих или уже возникших конфликтов из ведения государственных судов с передачей их на разрешение в по­рядке третейского разбирательства.

В случаях возникновения разногласий между партнерами по совместной предпринимательской деятельности всегда существует возможность обратиться в соответствующие судебные инстанции за разрешением спора и защитой нарушенных прав. Но есть возможность урегулировать свои взаимоотношения без обращения в суд. Это путь переговоров, поисков компромисса, достижения консенсуса.

Досудебные попытки урегулирования разногласий рассматривались ранее как самостоятельная стадия претензионно-искового порядка разрешения хозяйственных споров.[30] В настоящее время претензионный порядок является обязательным только в случаях, установленных Федеральными законами для определенных категорий споров. В настоящее время к таким категориям экономических споров относят споры по:

– железнодорожным перевозкам;

– перевозкам речным транспортом;

– пересылкам почтовых отправлений и услугам связи;

– автомобильным перевозкам;

– требованиям об изменении и расторжении договоров согласно
п. 2 статьи 452 ГК РФ.

Претензионный порядок также обязателен в тех случаях, когда он предусмотрен в уже заключенном между сторонами спора договоре.

Если Федеральным законом установлен для определенной категории споров претензионный порядок урегулирования либо он предусмотрен договором, спор может быть передан на рассмотрение арбитражного суда лишь после соблюдения такого порядка. Во всех этих случаях до обращения в арбитражный суд заинтересованная сторона, права которой нарушены, обязана предпринять необходимые шаги по урегулированию разногласий без обращения в арбитражный суд. Эти необходимые шаги заключаются в том, что заинтересованная сторона направляет своему контрагенту письменное обращение – претензию, в которой излагаются конкретные требования и дается их обоснование. В претензии указываются: требования заявителя, сумма претензии, и ее обоснованный расчет, если претензия подлежит денежной оценке; обстоятельства, на которых основываются требования, и доказательства, их подтверждающие, со ссылкой на соответствующее законодательство; перечень, прилагаемых к претензии документов, а также иные сведения, необходимые для урегулирования спора. Разнообразные требования сводятся к способам защиты гражданских прав, которые указаны в статье 12 ГК РФ и других законах: погасить задолженность, возместить убытки, уплатить неустойку, вернуть неправомерно удерживаемое имущество, внести изменения в договор или досрочно расторгнуть его.

Обоснование требований дается в двух аспектах:

1. нормативно-правовом, то есть со ссылкой на правовые нормы, подлежащие применению, и условия договора, контракта, соглашения;

2. фактическом, то есть с изложением тех фактических обстоятельств, которые привели к возникновению данного требования. В претензии указываются документы, подтверждающие заявленные требования, например, счета, накладные, платежные поручения, протоколы, акты, доверенности на получение товарно-материальных ценностей. Копии этих документов направляются адресату вместе с претензией.

Следует учесть, что законодатель делает исключение из общего пра­вила о применении досудебного (претензионного) порядка урегулирова­ния споров: на третьих лиц, заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, не распространяется обязанность соблю­дения такого порядка даже тогда, когда это предусмотрено федеральным законом или договором для данной категории споров (ст. 50 АПК РФ).

В случае несоблюдения досудебного (претензионного) порядка уре­гулирования спора с ответчиком, определенного законом или договором, иск оставляется без рассмотрения (п. 2 ст. 148 АПК РФ).

Доказательством соблюдения истцом досудебного порядка служат копия претензии и документ, подтверждающий ее направление ответ­чику.

Необходимо обратить внимание также на новый подход законода­теля к вопросу о досудебном порядке урегулирования спора, который не зависит от того, утрачена возможность его соблюдения или нет. Независимо от этого несоблюдение досудебного порядка урегулирова­ния спора с ответчиком является основанием для оставления иска без рассмотрения.

Интересна с практической точки зрения процедура взыскания при­знанных должником сумм, когда претензионный порядок предусмот­рен договором. Дело в том, что действующим законодательством кре­дитору не .предоставлено право списывать в бесспорном порядке при­знанную должником по претензии сумму. Однако в том случае, когда условие о бесспорном списании признанной суммы отсутствует в до­говоре и в ответе на претензию, а должник признанную сумму не перечислил, кредитор вправе обратиться в арбитражный суд с иском о взыскании с должника задолженности, несмотря на признание пре­тензии.

То, что претензионный (внесудебный) порядок урегулирования разногласий не является обязательным для подавляющего большинства видов экономических споров, имеет большое практическое значение. В случае появления разногласий и необходимости их урегулирования у предпринимателя есть возможность самому определить пути защиты своих интересов: либо сразу обратиться в арбитражный суд, либо сначала обратиться к партнеру с конкретными предложениями об урегулировании разногласий. Можно с уверенностью сказать, что значительное количество конфликтов, возникающих между участниками предпринимательских отношений, разрешается во внесудебном порядке благодаря переговорам и поискам компромиссов.

Как уже отмечалось, одной из форм внесудебной защиты является нотариальная защита. На нотариат возложено обеспечение защиты прав и законных инте­ресов граждан и юридических лиц путем совершения нотариальных дей­ствий от имени государства (ст. 35—39 Основ законодательства РФ о нотариате).

В отличие от суда, где в основном разрешаются споры о праве граж­данском, предметом нотариальной деятельности являются бесспорные дела, что предопределило особый метод решения нотариусами отнесен­ных к их компетенции вопросов.

Удостоверяя сделки, свидетельствуя верность копий документов, обеспечивая принудительное исполнение бесспорного обязательства должника и совершая иные нотариальные действия, нотариусы не ис­пользуют состязательную форму процесса и принцип публичности, а совершают нотариальные действия только единолично, устанавливают юридические факты, как правило, на основании письменных доказа­тельств.

Нотариальная защита прав и охраняемых законом интересов пред­принимателей может осуществляться:

а) посредством юридического подтверждения и закрепления граж­данских прав в целях предупреждения их возможного нарушения в буду­щем (удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование до­кументов и т.д.);

б) посредством защиты уже нарушенного права (например, при выда­че исполнительной надписи, при предъявлении чека к платежу и удосто­верении неоплаты чеков и т.д.).

Следует иметь в виду, что исполнительная надпись представляет собой распоряжение нотариуса о взыскании с должника причитающейся взыскателю определенной денежной суммы или какого-либо имущества, когда ответственность должника с бесспорностью вытекает из представ­ленного документа.

Взыскание задолженности по совершенным нотариусом исполни­тельным надписям является упрощенным порядком по сравнению с су­дебным или арбитражным.

Исполнительная надпись обладает силой исполнительного листа, и взыскание по ней осуществляется по правилам, установленным для ис­полнения судебных решений.

Необходимо учесть, что нотариус не вправе совершить исполнитель­ную надпись на любом документе, хотя и устанавливающем задолженность. Законодатель четко устанавливает круг документов, по которым взыскание задолженности производится на основании исполнительной надписи нотариуса.

Исполнительная надпись может быть совершена нотариусом только в том случае, если основания, названные обратившимся за совершением исполнительной надписи лицом, предусмотрены данным Перечнем. Таким образом, исполнительная надпись совершается:

– по нотариально удостоверенным сделкам, связанным с получени­ем денег, осуществлением возврата или передачи имущества;

– по задолженностям, вытекающим из договоров найма жилых и нежилых помещений, а также за коммунальные услуги;

– по задолженностям, вытекающим из отношений, связанных с ав­торским правом,

– по ряду иных оснований, предусмотренных Перечнем документов, по которым взыскание производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей.

Следует учитывать, что обязательным условием совершения нотариусом исполнительной надписи является бесспорность требования взыскателя к должнику. При оспаривании должником задолженности или иной ответственности перед взыскателем нотариус не вправе совершать исполнительную надпись и должен разъяснить его право обратиться за разрешением спора в суд. Такое разъяснение дано в Определении Конституционного Суда РФ от 06.07.2001 № 150-О.

Как было замечено выше, исполнительная надпись обладает силой исполнительного листа, однако в связи с отсутствием у нотариуса ап­парата принудительного исполнения и согласно положениям законо­дательства об исполнительном производстве судебный пристав-исполнитель в трехдневный срок выносит постановление о возбужде­нии исполнительного производства.

Следует иметь в виду, что нотариусы вправе также совершать и другие нотариальные действия, в частности принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг должника, предназначенных для пере­дачи кредитору. Такое нотариальное действие производится нотариусом в том случае, когда должник не имеет возможности лично исполнить обязательство. В качестве оснований исполнения обязательства подоб­ным образом законодатель предусматривает, к примеру, недееспособ­ность кредитора и отсутствие у него представителя, уклонение креди­тора от принятия исполнения или в случае иной просрочки с его сто­роны и т.д.

Необходимо учесть, что нотариус при совершении данного нотари­ального действия не проверяет основания возникновения прав кредитора и обязанностей должника.

Еще одной формой внесудебной защиты можно признать защиту в третейских судах. Об этом пойдет речь ниже.

Российское законодательство предусматривает возможность рассмотрения спо­ров не только арбитражным судом, но и в порядке третейского разбира­тельства, т.е. особыми судами, рассматривающими возникший между сторонами спор исключительно в силу добровольного согласия обеих сторон на передачу спора такому суду.

Исторически в странах рыночной экономики третейские суды создавались сначала для рассмотрения внешнеэкономических споров, возникавших между предпринимателями – резидентами различных государств. А затем третейские суды стали учреждаться для рассмотрения наряду с государственными судами экономических споров, возникающих в сфере внутренних отношений.

В соответствии с п. 1 статьи 11 Гражданского кодекса Российской Федерации «защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством, суд, арбитражный суд или третейский суд».

На основании этого можно сделать вывод, что Гражданский кодекс
приравнивает решение независимого третейского суда к решениям суда
и арбитражного суда. Подобное законодательное признание роли
третейского суда в системе разрешения споров привело к тому, что так
называемая «третейская оговорка», предусматривающая окончательность и обязательность для сторон решения выбранных ими независимых третейских судей, постепенно становится неотъемлемым элементом договоров, заключаемых между предпринимателями.

Роль, которую в современном мире играет третейское разбирательство, во многом определяется его сущностью не только как формы, но и как особого правового института альтернативного разрешения споров, построенного на негосударственных началах.

Третейский суд это – негосударственный орган, рассматривающий гражданско-правовые споры по соглашению спорящих сторон. Третейский суд обладает рядом преимуществ. К ним относятся более высокая степень доверия сторон к назначаемым арбитрам, простота и оперативность процедуры разбирательства, относительно низкие судебные издержки. В силу этого популярность третейского суда неуклонно растет.[31] Стороны могут выбрать постоянно действующий третейский суд с наиболее подходящей с их точки зрения процедурой разрешения спора. Стороны также более свободны в выборе места и времени проведения разбирательства.

Третейские суды, в состав которых входят не только юристы, но и специалисты в различных областях науки и техники, в сфере управления, более, чем государственный суд, приспособлены решать дела, имеющие сложный фактический состав, выявление которого скорее зависит от наличия специальных знаний третейских судей в области экономики, финансового и страхового дела, судовождения, чем от правовых познаний. Обычно разрешение такого рода дел в государственных судах невозможно без привлечения экспертов, что удлиняет процесс и делает его дороже.

Третейское разбирательство также в большей степени обеспечивает возможность сохранения в тайне существа спора, то есть имеет конфиденциальный характер. Конфиденциальность разбирательства гарантируют большинство регламентов постоянно действующих третейских судов.

Существенным преимуществом третейского разбирательства признают также особые условия рассмотрения дел, обеспечивающие поддержание между сторонами хороших отношений, рассчитанных на сохранение между ними деловых отношений и в дальнейшем. Разрешение спора по существу может быть достигнуто и путем разумного компромисса, учитывающего в первую очередь финансовые и коммерческие аспекты дела. Устранение конфликтности отношений является основной целью, преследуемой сторонами.

По мере развертывания в России роста числа экономических споров стало создаваться достаточно много постоянно действующих третейских судов.

Основным нормативным правовым актом, регулирующим порядок создания и деятельности третейских судов, является в настоящее время Федеральный Закон «О третейских судах» от 24 июля 2002г. № 102-ФЗ. Согласно ст. 3 данного закона, постоянно действующие третейские суды могут учреждаться торговыми палатами, биржами, общественными объединениями предпринимателей и потребителей, иными организациями – юридическими лицами, созданными в соответствии с законодательством РФ, и их объединениями (ассоциациями, союзами), и действуют при этих организациях – юридических лицах. Наиболее активно работают третейские суды при федеральной и региональных торгово-промышленных палатах, биржах, ассоциациях, финансово-промышленных группах и иных объединениях. Некоторые законы прямо ориентируют на разрешение соответствующих споров третейскими судами. Так, согласно статье 15 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» споры между членами фондовой биржи и их клиентами рассматриваются судом, арбитражным судом и третейским судом. Постоянно действующие третейские суды не могут быть образованны при федеральных органах государственной власти субъектов РФ и органах местного самоуправления. Это означает, что третейские суды действуют независимо от названных органов.

Третейские суды могут рассматривать не все виды экономических споров, отнесенных к подведомственности арбитражных судов и судов общей юрисдикции, а только такие экономические споры, которые вытекают их гражданских правоотношений. Следовательно, подведомственность третейских судов значительно уже подведомственности судов общей юрисдикции и арбитражных судов. Экономические споры, вытекающие из гражданских правоотношений – это имущественные споры между лицами, обладающими автономией воли и имущественной самостоятельностью и действующими относительно друг друга как юридически равные, не подчиненные один другому субъекты.

Спор может быть рассмотрен в третейском суде только при наличии письменного соглашения сторон о передаче возникшего или могущего возникнуть между ними спора на рассмотрение определенному третейскому суду. Соглашение о передаче спора третейскому суду может быть заключено в форме отдельного соглашения (обязательно в письменной форме) либо выражено в виде условия о юрисдикции в заключенном между сторонами гражданско-правовом договоре или ином двустороннем документе. Условие о юрисдикции, именуемое обычно третейской или арбитражной оговоркой, должно быть сформулировано четко и выражать совпадающее волеизъявление сторон, направленное на передачу спора на рассмотрение данного третейского суда.

Процессуальные правила третейских судов во многом аналогичны нормам Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Наиболее существенные отличия состоят в том, что спорящие стороны сами выбирают арбитров из списка лиц, которые являются членами данного третейского суда. Стороны могут определить число третейских судей, которое обязательно должно быть нечетным. Если стороны не договорились об ином и если правилами не определено число третейских судей, то избираются (назначаются) три судьи.

В третейском разбирательстве принцип процессуальной состязательности сторон воплощается в самой высокой степени: все доказательства представляются сторонами, только от них самих зависит обоснованность их требований и возражений. Во время третейского разбирательства у представителей сторон есть возможность переспорить другую сторону, переубедить ее и убедить судей в своей правоте. В проверке аргументов принимают участие и третейские судьи. Полный и свободный обмен мнениями всех участников разбирательства приводит к тому, что решение спора становится ясным, как правило, еще до того как суд удалится на совещание для вынесения решения. Именно в этом, то есть в нахождении правильного разрешения спора общими усилиями и состоит сущность третейского суда как учреждения, разрешающего экономические споры.

Решение третейского суда подлежит добровольному исполнению. Принцип добровольности исполнения решения третейского суда вытекает из сущности третейского разбирательства: обращаясь в третейский суд по обоюдному согласию, и доверяя избранным ими третейским судьям, спорящие стороны провозглашают этим свое полное доверие третейскому разбирательству и заявляют о своих обязательствах исполнить принимаемое судом решение, в чью бы пользу оно не было вынесено, добровольно без какого – либо принуждения.

Решение третейского суда должно быть исполнено в порядке и сроки, которые указаны в решении, если в решении срок не установлен, то оно подлежит немедленному исполнению.

Отказ обязанной стороны добровольно выполнить решение третейского суда противоречит обычаям делового оборота, этическим нормам предпринимательства и является нарушением принятого на себя обязательства добровольно исполнить решение третейского суда. Но, к сожалению, случаи отказов от добровольного исполнения решений третейских судов достаточно распространены, что объясняется как неуважением к своим партнерам, так и отсутствием пока должного авторитета у возникших относительно недавно третейских судов.

Поэтому предусматривается возможность принудительного исполнения решений третейских судов через арбитражные суды, которые наделены определенными полномочиями относительно решений третейских судов.

В случае неисполнения решения третейского суда стороне, в чью пользу вынесено решение, предоставлено право обращения с заявлением о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение. К заявлению прилагаются документы, подтверждающие неисполнение решения третейского суда. Заявление должно быть подано в арбитражный суд не позднее трех лет со дня окончания срока для добровольного исполнения решения суда.[32]

Рассмотрев заявление о выдаче исполнительного листа, арбитражный суд проверяет законность и обоснованность решения третейского суда. И если арбитражный суд придет к выводу о том, что решение принято по неисследованным материалам или не соответствует законодательству, исполнительный лист не выдается, а дело возвращается на новое рассмотрение в третейский суд, принявший решение.

Определение арбитражного суда о выдаче исполнительного листа по решению третейского суда или об отказе в его выдаче и возврате дела на новое рассмотрение в третейском суде может быть обжаловано путем обращения в апелляционную, кассационную инстанции, а также может быть подано заявление о принесении протеста в порядке надзора на предмет изменения или отмены определения арбитражного суда.

Возможность обжалования и опротестования определений арбитражного суда, являясь формой государственного судебного контроля за законностью и обоснованностью решений третейских судов, наряду с этим, является также надежной процессуальной гарантией прав и интересов тех предпринимателей, которые доверили их защиту третейскому суду.

Вступившее в законную силу определение арбитражного суда о выдаче исполнительного листа по решению третейского суда является актом судебной власти, подлежащим в силу закона исполнению всеми государственными органами, органами местного самоуправления и иными органами, организациями, должностными лицами и гражданами на всей территории Российской Федерации.

Третейские суды играют важную роль в разрешении споров, возникающих в сфере внешних экономических отношений.

Созданные в различных странах третейские суды для разрешения экономических споров включают в свой состав известных юристов из разных государств, что обеспечивает им авторитет и необходимое доверие со стороны участников внешнеэкономической деятельности. Такие суды получили название Международного коммерческого арбитража.

Для споров, возникающих при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон находится за границей, а также споров предприятий с иностранными инвестициями, международных объединений и организаций, созданных на территории Российской Федерации, между собой, споров между их участниками, а равно их споров с другими субъектами права Российской Федерации установлена возможность их рассмотрения в специально созданном органе — международном коммерческом арбитраже в соответствии с Законом РФ от 7 июля 1993г. «О Международном коммерческом арбитраже».

Разрешение указанных споров осуществляется двумя постоянно действующими арбитражными учреждениями — Международным коммерческим арбитражным судом (МКАС) или Морской арбитражной комиссией (МАК), созданными при Торгово-промышленной палате Российской Федерации. Положения об этих органах приведены в приложениях 1 и 2 к указанному закону.

Гражданско-правовые отношения, споры из которых могут быть переданы на разрешение Международного коммерческого арбитражного суда, включают, в частности, отношения по купле-продаже (поставке) товаров, выполнению работ, оказанию услуг, обмену товарами и (или) услугами, перевозке грузов и пассажиров, торговому представительству и посредничеству, аренде (лизингу), научно-техническому обмену, обмену другими результатами творческой деятельности, сооружению промышленных и иных объектов, лицензионным операциям, инвестициям, кредитно-расчетным операциям, страхованию, совместному предпринимательству и другим формам промышленной и предпринимательской кооперации.

Международный коммерческий арбитражный суд принимает к своему рассмотрению и споры, подлежащие его юрисдикции в силу международных договоров Российской Федерации.

Решение Международного коммерческого арбитражного суда исполняется сторонами в определенные им сроки. Если срок исполнения в решении не указан, оно подлежит немедленному исполнению. Не исполненные в срок решения приводятся в исполнение в соответствии с законом и международными договорами.

По делам, подлежащим рассмотрению в Международном коммерческом арбитражном суде, председатель Суда может по просьбе стороны установить размер и форму обеспечения требования.

Разбирательство дел в МКАС осуществляется в соответствии с Регламентом, утвержденным Торгово-промышленной палатой в редакции от 1 мая 1995 г. Иные нормативные акты, относящиеся к рассмотрению гражданско-правовых споров, например, гражданско-процессуальное и арбитражно-процессуальное законодательство, непосредственно при рассмотрении дел в МКАС не применяются (кроме ограниченного числа случаев, прямо предусмотренных в Законе «О международном коммерческом арбитраже»).

Процедура рассмотрения споров в МКАС отличается ярко выраженной состязательностью, что в первую очередь означает весьма ограниченные возможности проявления инициативы со стороны суда в ходе рассмотрения спора. С другой стороны, это ставит успех в достижении своих целей участниками спора в зависимость от эффективности их процессуального поведения. Бездействие или отсутствие необходимой активности одного из участников процесса не может быть компенсировано активностью арбитров в выяснении его позиции.

В МКАС споры рассматриваются, как правило, коллегией арбитров, состоящей из трех человек. При этом спорящие стороны вправе участвовать я формировании решающего их спор состава путем избрания арбитров. Для облегчения выбора стороны могут воспользоваться списком арбитров, утверждаемым Торгово-промышленной палатой. Вместе с тем, список арбитров является обязательным в случае, когда арбитр назначается за сторону, не воспользовавшуюся предоставленным ей правом избрать арбитра, а также при избрании председателя состава.

Арбитры при рассмотрении спора должны быть независимыми и беспристрастными. Они не являются представителями сторон даже в тех случаях, когда они избраны непосредственно сторонами. В том случае, если арбитр не отвечает названным требованиям, он может быть в установленном порядке дисквалифицирован для участия в рассмотрении споров по мотивированному заявлению заинтересованной стороны.

При разрешении спора, когда возникают вопросы, не урегулированные в самом контракте, арбитры применяют материально-правовые нормы в соответствии с соглашением сторон. Если такое соглашение отсутствует, то арбитры по своему усмотрению определяют коллизионные нормы, на основе которых они устанавливают применимое материальное право. Арбитры вправе применять также общепринятые торговые обычаи и обыкновения при решении опора.

Не исполненные добровольно решения МКАС приводятся в исполнение как на территории РФ, так и за границей в соответствии с гражданско-процессуальным законодательством и международными соглашениями при подаче письменного ходатайства в суд по месту нахождения ответчика или его имущества.

Методические указания к выполнению контрольных работ

ОБЩИЕ ТРЕБОВАНИЯ,

ПРЕДЪЯВЛЯЕМЫЕ К ОФОРМЛЕНИЮ ПИСЬМЕННЫХ РАБОТ

Настоящие методические рекомендации разработаны для студентов юридического факультета Ростовского Государственного Экономического Университета с целью установления единых требований к содержанию и оформлению письменных работ.

1. Написанию работы предшествует внимательное изучение студентом рекомендованных источников. Целесообразно делать выписки из нормативных актов, книг, статей, помечать в черновике те страницы и издания, которые наиболее полезны при освещении соответствующих вопросов.

В тексте работы при ссылках на нормативный акт должна использоваться последняя редакция документа.

Следует иметь в виду, что иногда нормативный материал, используемый в учебниках, пособиях и научной литературе, к моменту подготовки студентом письменной работы оказывается утратившим силу.

Недействующие нормативные акты не подлежат использованию, либо упоминаются с соответствующими оговорками.

Таким образом, при работе с нормативно-правовой базой студент в первую очередь должен установить, является ли данный нормативно-правовой акт действующим в настоящее время, а также использовать последнюю редакцию документа.

2. В процессе подготовки работы студент должен:

а) всесторонне изучить определенную юридическую проблему, ее теоретические и практические аспекты;

б) проанализировать научную литературу и нормативно-правовой материал по теме;

в) при подготовке дипломной работы, собрать и обобщить с учетом темы юридическую практику (судебную, нотариальную, государственных органов контроля и т. д.);

г) выработать собственное суждение по соответствующей проблеме, отношение к существующим научным позициям, точкам зрения, юридической практике;

д) по возможности сформулировать свои предложения по совершению юридической практики и законодательства.

3. Содержание работы должно соответствовать ее теме и плану.

4. Содержание ответов на поставленные вопросы должно быть полным, теоретически обоснованным и аргументированным, иметь связь с практической деятельностью. Ответы на вопросы должны быть логичными, сформулированы четко и ясно, по существу поставленного вопроса. Не следует необоснованно увеличивать их объем, останавливаясь на второстепенных, прямо не относящихся к теме исследования, аспектах. При формулировании собственных суждений следует избегать таких выражений, как «по моему мнению», «я думаю» и т.п., т е. писать от первого лица.

5. При использовании в тексте ответа на вопрос цитат, норм правовых актов, заимствованных таблиц и схем следует руководствоваться правилами оформления сносок и ссылок на соответствующие источники (см. Приложение № 1).

Сноски имеют постраничную нумерацию, то есть первая сноска на каждой странице нумеруется цифрой 1. Печатание сносок с использованием сквозной нумерации в конце работы не допускается.

Заимствование текста без ссылки на источник цитирования, т.е. плагиат, не допускается и является основанием для направления работы на доработку.

6. Если автор считает целесообразным в ходе ответа на поставленный вопрос использовать табличную или схематическую форму изложения материала, то должен руководствоваться правилами оформления таблиц и схем (см. Приложение № 3).

Следует обратить внимание, что при использовании в работе статистического материала необходимо давать текстовое объяснение.

7. В конце работы автор может привести перечень условных обозначений, символов и специальных терминов только в том случае, если их общее число более 20 и каждое из них повторяется в тексте не менее трех раз.

8. Текст работы печатается с одной стороны стандартного листа формата А4 через 2 интервала – в случае машинописного набора, или через 1,5 интервала – в случае компьютерного набора, с выравниванием «по ширине», в том числе и при оформлении списков.

В текстовом редакторе «Microsoft Word»: стиль шрифта «Times New Roman», размер: «14», отступ абзаца – 1см (по линейке табуляции).

Заголовки глав, параграфов, пунктов печатаются шрифтом с выделением «жирный», с выравниванием «по ширине» и с отступом абзаца указанного размера по первой строке. Точка в конце заголовка не ставится.

В тексте работы запрещается использовать выделение «жирный» (кроме указанных заголовков), а также шрифт другого стиля.

Каждая страница должна быть оформлена с четким соблюдением размера полей: слева – 30 мм, сверху – 20 мм, справа – 10 мм, снизу – 20 мм.

9. Курсовые и дипломные работы, написанные от руки, либо оформленные в тетради, на проверку не принимаются.

10. В работе используется сквозная нумерация страниц. Титульный лист считается первым, но не нумеруется. Нумерация страниц начинается с третьего листа работы – введения. Номера страниц проставляются в правом верхнем углу.

11. Работа должна быть выполнена грамотно и аккуратно, с обязательным соблюдением рекомендуемых правил и требований. Не допускаются произвольные сокращения слов, исправления и зачеркивания. Грамматические и стилистические ошибки снижают уровень оценки работы. Нарушение правил оформления работы является основанием для направления работы на доработку.

12. Сроки хранения письменных работ устанавливаются в соответствии с номенклатурой дел.

ОФОРМЛЕНИЕ ДОМАШНЕГО ЗАДАНИЯ

Выполнение домашнего задания – один из видов самостоятельной творческой работы студента. При выполнении домашнего задания студент приобретает навыки работы с научной литературой, нормативными актами и материалами юридической практики, развивает научное мышление и способность к анализу явлений правовой действительности.

Выполняя домашнее задание, студент должен самостоятельно обобщить и сделать выводы по рассматриваемым вопросам, определить круг проблем, существующих в исследуемой сфере, и пути их решения.

Решение задач требует наличия прочной теоретической базы, умения ориентироваться в современном законодательстве Российской Федерации, способности находить и верно использовать правовые акты, необходимые для оценки и анализа рассматриваемой ситуации.

1. Порядок выбора варианта домашнего задания

1.1. Предлагаемые кафедрами комплексы домашних заданий имеют не менее десяти вариантов. Номер варианта домашнего задания соответствует последней цифре номера зачетной книжки студента.

Например, если номер зачетной книжки – 99125, то вариантом домашнего задания является вариант №5.

Если номер зачетной книжки оканчивается на цифру 0, то студент готовит домашнее задание по варианту №10.

1.2. Домашнее задание, которое выполнено по неверно выбранному варианту, с измененной формулировкой вопроса, не полностью, а также несамостоятельно, оценивается преподавателем на «неудовлетворительно».

2. Порядок выполнения домашнего задания

2.1. Подготовка к выполнению домашнего задания

2.1.1. После выбора варианта домашнего задания и ознакомления с теоретическими вопросами и практическими заданиями (если они предусмотрены) студенту, прежде всего, рекомендуется остановиться на разработке теоретических вопросов работы.

2.1.2. Многие понятия и институты, исследуемые студентом в ходе подготовки работы, раскрывают свою сущность только на основе связей с иными категориями и явлениями правовой действительности, поэтому при поиске ответов на теоретические вопросы не следует ограничиваться изучением литературы строго в рамках поставленного вопроса.

2.1.3. При подготовке к решению задач особое внимание должно быть уделено изучению нормативно-правовых актов. Для правильного и глубокого их понимания рекомендуется воспользоваться комментариями к ним. Дальнейшая работа должна быть связана с анализом изученных нормативных актов и поиском решения данной проблемы.

2.1.4. После изучения и анализа всех необходимых источников, когда сформирована основа ответа на поставленный вопрос, найден верный вариант решения задачи, рекомендуется составить план ответа по каждому пункту домашнего задания.

2.2. Выполнение домашнего задания

2.2.1. Ответ на каждый вопрос домашнего задания состоит из введения, основной части и заключения. Все части ответа на вопрос должны быть логично связными, без резких переходов из одной в другую.

2.2.2. Ориентировочный объем домашнего задания должен составлять не менее 12-15 листов текста, набранного на компьютере.

2.2.3. Введение к каждому вопросу домашнего задания имеет ориентировочный объем 1 лист и должно содержать цели и задачи исследования, а также обоснование актуальности темы. Введение отдельным пунктом не выделяется.

2.2.4. Объем основной части ответа зависит от существа вопроса и ориентировочно составляет пять листов. Основная часть ответа включает основные теоретические аспекты исследуемой темы.

2.2.5. Завершается ответ на вопрос домашнего задания кратким (не более одной страницы) заключением. Заключение содержит четко сформулированные выводы, а также существующие проблемы исследуемой сферы и возможные пути их решения. Заключение отдельным пунктом не выделяется.

2.2.6. Ответ на практическое задание (задачу) имеет ориентировочный объем 1-2 листа. Он представляет собой полный, теоретически обоснованный ответ с указанием на соответствующие часть, пункт, раздел нормативно-правового акта, на основании которого формируются четко сформулированные выводы, не влекущие разночтений.

2.3. Требования, предъявляемые к оформлению домашнего задания

2.3.1. Содержание работы состоит из титульного листа, плана домашнего задания, непосредственно ответов на вопросы, библиографии после ответа на каждый вопрос, а также практического задания (задач), и непосредственно самого решения практического задания (задач).

2.3.2. Домашнее задание содержит титульный лист. Правила оформления титульного листа указаны в Приложении № 4.

2.3.3. На втором листе домашнего задания помещается его план. Порядок оформления Плана ответов на вопросы указан в Приложении № 6.

2.3.4. Ответ на каждый вопрос и решение задачи начинаются с отдельной страницы с указания на их номер, а также формулировки. Перед решением практического задания (задачи) переписывается их условие.

По окончании ответа на каждый вопрос, а также решения практического задания, обязательно помещается раздел «Библиографический список». Не разрешается помещать библиографический список в конце комплекса домашнего задания. Требования, предъявляемые к оформлению библиографического списка, указаны в Приложении №2.

2.3.5. На последней странице домашнего задания, непосредственно под текстом работы, указывается дата окончания работы и ставится личная подпись студента.

2.3.6. Домашнее задание оформляется в папке-скоросшивателе с прозрачной верхней обложкой.

2.4. Порядок и сроки предоставления домашнего задания на кафедру

2.4.1. Домашнее задание представляется преподавателю кафедры за 7 дней до экзамена.

2.4.2. При незачете выполненного домашнего задания студент к экзамену или зачету не допускается.

Приложение 1

ОФОРМЛЕНИЕ СНОСОК, ССЫЛОК НА ЛИТЕРАТУРНЫЕ ИСТОЧНИКИ И НОРМАТИВНЫЕ АКТЫ

Ссылки, сноски на литературу

1. В тексте письменных работ при упоминании какого-либо автора надо указать его инициалы и фамилию, а затем в обязательном порядке оформить сноску на данный источник по общим правилам.

Пример:

… по мнению Н.И. Химичевой, предметом финансового права являются отношения, возникающие в процессе финансовой деятельности государства и муниципальных образований¹.

_________________

¹ Химичева Н.И. Финансовое право: Учебник. – М.: Юристъ, 2005. – С. 14.

2. При оформлении сноски, наоборот, сначала указывается фамилия, затем инициалы автора (т. е. Петров В. И., Иванов В. Н., Сергеев В. В. и т.д.).

3. Сноски печатаются на тех страницах, к которым относятся, и отделяются от основного текста чертой. Сноски имеют постраничную нумерацию, то есть первая сноска на каждой странице нумеруется цифрой 1. Печатание сносок с использованием сквозной нумерации в конце работы не допускается. В текстовом редакторе «Microsoft Word» сноска оформляется следующим образом: стиль шрифта «Times New Roman», размер: «10», междустрочный интервал: 1. Отступ абзаца по первой строке – 1 см, выравнивание – «по ширине».

4. Цитаты должны приводиться в точном соответствии с источником цитирования. Каждая цитата должна быть заключена в кавычки. Если изменена форма (но не содержание) цитируемого фрагмента, кавычки не ставятся, а сноска оформляется по общим правилам.

5. При использовании научной работы (книги, статьи) в первый раз в сноске даются все выходные данные о ней (фамилия и инициалы автора, название, место издания, издательство, год, страница).

Пример:

По мнению Л. Н. Павловой, «обращение ценных бумаг – это процесс заключения гражданско-правовых сделок, которые означают переход прав собственности от одного владельца ценной бумаги к другому с соответствующей фиксацией прав»¹ .

______________________

¹ Павлова Л.Н. Корпоративные ценные бумаги. – М.: Юристъ, 1998. – С. 60.

¹Баглай М.В. Конституционное право Российской Федерации: Учебник для вузов. – М.: Изд-во НОРМА, 2004. – С.150.

¹Флетчер Дж.,Наумов А.В. Основные концепции современного уголовного права. – М.: Юристъ, 1998.

При последующем упоминании того же произведения в сноске достаточно написать:

¹ Павлова Л.Н. Указ. соч. – С. __.

При этом следует иметь в виду, что если в тексте используются несколько произведений одного и того же автора, или если цитата из книги четырех и более авторов (где авторы в начале библиографического описания не указаны, а имеется, как правило, редактор), сноски в каждом случае цитирования оформляются полностью.

6. При цитировании фрагмента текста из статьи в сноске указываются фамилия и инициалы автора, название статьи, журнал (газета) в котором опубликована статья, год издания журнала, его номер, страница (на которой находится соответствующий текст).

Пример:

¹ Крылов В.К. О денежном дефиците в Российской экономике //Российский экономический журнал. – 1998. – №2. – С. 15.

7. При использовании коллективных работ приводятся название работы, фамилия и инициалы ее ответственного редактора.

Пример:

¹ У истоков финансового права /Под ред. А.Н. Козырина. – М.: Статут, 1998. – С. ___.

¹ Практический комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации /Под общей ред. Х.Д. Аликперова, Э.Ф. Побегайло. – М.: Изд-во Норма, 2001. –С.___.

8. При оформлении ссылок и сносок на литературу следует обратить внимание на некоторые из общепринятых сокращений:

С. – страница (не «стр».).

Юрид. лит. – издательство «Юридическая литература»

Вестн. МГУ – журнал «Вестник Московского университета»

Юрид. вестник – журнал «Юридический вестник»

Гос. и право – журнал «Государство и право.

Хоз. и право – журнал «Хозяйство и право.

М., СПб – сокращения от «Москва», «Санкт-Петербург».

Ссылки, сноски на правовые акты

1. При первом упоминании в тексте правового акта (кроме Конституции РФ) в тексте следует указать его полное наименование, дату принятия и номер документа, затем в обязательном порядке сделать сноску по общим правилам, указанным в п.2. Сноска на указанный правовой акт делается один раз (при его первом упоминании).

2. При оформлении сноски на нормативный акт также в обязательном порядке указывается его полное наименование, дата принятия, номер документа и официальный источник опубликования.

Пример 1:

Федеральный закон «О введении в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» ввел в действие Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях с 1 июля 2002 года.¹

¹См. ст. 1 Федерального закона «О введении в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» от 30 декабря 2001г. №196-ФЗ //Собрание законодательства РФ. 2002. № 1, ч.1. Ст. 2.

Пример 2:

В соответствии со ст. 2 Федерального закона «О введении в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»¹ признаны утратившими силу некоторые нормативные акты.

_______________

¹ Федеральный закон «О введении в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» от 30 декабря 2001г. №196-ФЗ //Собрание законодательства РФ. 2002. №1, ч. 1. Ст. 2.

При дальнейшем упоминании того же акта можно использовать его краткое название, например: в соответствии со ст. 2 Федерального закона «О введении в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях». Однако обязательно следует назвать статьи или пункты акта, имеющие отношение к вопросу.

Приложение 2

ТРЕБОВАНИЯ, ПРЕДЪЯВЛЯЕМЫЕ К ОФОРМЛЕНИЮ БИБЛИОГРАФИЧЕСКОГО СПИСКА

Библиографический список должен состоять из следующих разделов:

– правовые акты;

– научная литература – книги, монографии, статьи и др., расположенные в алфавитном порядке;

– материалы юридической практики.

Каждый раздел библиографического списка имеет соответствующее наименование и самостоятельную нумерацию.

Оформление списка использованных правовых актов

1. В разделе правовых актов должно быть указано полное название правового акта, дата его принятия и номер (кроме Конституции РФ), официальный источник опубликования. Если документ утратил силу, то он оформляется по всем правилам, в скобках указывается: утратил силу.

2. Правовые акты Российской Федерации располагаются в следующей последовательности:

– Конституция Российской Федерации;

– законы Российской Федерации (федеральные конституционные законы, а затем – федеральные законы или законы Российской Федерации). Их официальными источниками опубликования являются Собрание законодательства РФи Российская газета;

– указы Президента Российской Федерации. Их официальными источниками опубликования являются Собрание законодательства РФи Российская газета;

– постановления Правительства Российской Федерации. Их официальными источниками опубликования являются Собрание законодательства РФи Российская газета;

– нормативные акты федеральных органов исполнительной власти (их официальными источниками опубликования являются Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной властии Российская газета) и иных государственных органов (Центрального банка РФ (официальный источник опубликования – Вестник Банка России) и др.);

– ненормативные акты федерального уровня (распоряжения Президента РФ, распоряжения Правительства РФ, ненормативные акты федеральных органов исполнительной власти и иных государственных органов).

3. При оформлении списка правовых актов используются следующие общепринятые сокращения наименований официальных источников опубликования:

Одним из инновационных методов, используемых в учебном процессе, является использование презентаций при чтении лекций.

По дисциплине «Российское предпринимательское право» подготовлены презентации по следующим темам:

1. Несостоятельность (банкротство) субъектов предпринимательства.

2.Государственное регулирование и контроль в сфере предпринимательства.

3. Защита прав предпринимателей.

Указанные презентации находятся в информационном банке данных на кафедре «Гражданское право» и могут быть использованы при чтении лекций и проведении семинарских занятий по соответствующим темам.

Помимо этого, студенты могут подготавливать презентации по вопросам, выносимым на семинарские занятия.

Краткий словарь терминов

Акционерное общество (АО) –коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу; акционеры общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Акция– эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.

Арбитражный управляющий (временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий, конкурсный управляющий) – лицо, утверждаемое арбитражным судом для проведения процедур банкротства и осуществления иных полномочий, установленных действующим законодательством.

Вексель – составленное по установленной законом форме безусловное письменное долговое денежное обязательство, выданное одной стороной (векселедателем) другой стороне (векселедержателю).

Вещь – объект окружающего материального мира, созданный как природой, так и человеком, который может быть объектом гражданских прав.

Внешнее управление – процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности, с передачей полномочий по управлению внешнему управляющему.

Государственное регулирование экономики – деятельность государства в лице его органов, направленная на реализацию государственной экономической политики.

Государственный контроль в сфере предпринимательской деятельности – система проверки и наблюдения за соблюдением коммерческими и некоммерческими организациями, а также индивидуальными предпринимателями требований нормативных актов при осуществлении предпринимательской деятельности.

Дивиденд – часть чистой прибыли акционерного общества, подлежащая распределению между акционерами, приходящаяся на одну обыкновенную или привилегированную акцию.

Дочернее общество (акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью) – общество, решения которого определяются другим хозяйственным обществом или товариществом в силу преобладающего участия в уставном капитале дочернего общества, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо в связи с иными обстоятельствами.

Должник– гражданин, в том числе индивидуальный предприниматель, или юридическое лицо, неспособные удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение срока, установленного действующим законодательством.

Зависимое общество – общество, более 20% голосующих акций которого принадлежит другому хозяйственному обществу (товариществу).

Закрытое акционерное общество (ЗАО) – акционерное общество, акции которого распределяются только среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Акционеры закрытого акционерного общества и само общество, если это предусмотрено уставом, пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых акционерами.

Золотая акция – специальное право на участие Российской Федерации и ее субъектов в управлении открытыми акционерными обществами, предоставляющее в числе прочего право вето при принятии общим собранием акционеров решений по вопросам, указанным в законе.

Источники предпринимательского права – разнообразные способы фиксации, объективирования юридических правил, регулирующих отношения между предпринимателями, а также между предпринимателями и иными субъектами права.

Индивидуальный предприниматель – дееспособный гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя, самостоятельно, на свой риск и под свою имущественную ответственность осуществляющий деятельность, направленную на получение прибыли.

Коммерческая деятельность – вид предпринимательской, хозяйственной, экономической деятельности, связанный с торговлей, товарооборотом. Commercium (лат.) – торговля.

Корпоративные акты – уставы, учредительные договоры хозяйственных обществ и товариществ, а также иные корпоративные внутренние (локальные) нормативные акты.

Конкурсное производство – процедура банкротства, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов.

Косвенные методы государственного регулирования – экономические средства воздействия на регулируемые отношения со стороны субъектов государственно-управленческой деятельности.

Кредитор – лицо, в пользу которого должник обязан совершить определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги, наделенное правом требовать от должника исполнения его обязанности.

Лицензирование – деятельность государства в лице лицензирующих органов по выдаче, приостановлению или аннулированию лицензий, а также по осуществлению надзора за соблюдением условий лицензий.

Лицензия – разрешение (право) на осуществление предпринимателем определенного вида деятельности на условиях, указанных в лицензии.

Мировое соглашение – соглашение сторон о прекращении спора на основе мирного урегулирования взаимных претензий и утверждения взаимных уступок.

Наблюдение – процедура банкротства, применяемая к должнику с момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом до момента, определяемого в соответствии с законодательством, в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа его финансового состояния, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов.

Недвижимая вещь (недвижимость) – объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, а также иные объекты, отнесенные к недвижимости по прямому указанию закона. Недвижимостью признаются земельные участки, участки недр, леса, многолетние насаждения, здания, сооружения, воздушные и морские суда и иные объекты.

Несостоятельность (банкротство) – признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Обычаи делового оборота – сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области предпринимательской деятельности правила поведения, не предусмотренные законодательством, независимо от того, зафиксированы ли они в каком-либо документе или нет.

Обязанность предпринимателя – условие правомерности поведения предпринимателя, устанавливаемое посредством правовых требований или правовых запретов, является в известной мере способом ограничения свободы предпринимательства.

Ответственность в сфере предпринимательства – совокупность мер государственного принуждения (санкций), предусмотренных нормами права и влекущих для предпринимателя негативные последствия в виде лишения прав вследствие нарушения им правопорядка или законных прав и интересов иных лиц в ходе осуществления предпринимательской деятельности.

Общество с дополнительной ответственностью (ОДО) – коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) – коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Объявленные акции – предусмотренные уставом категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к уже размещенным акциям.

Орган юридического лица – организационно оформленная часть юридического лица, образуемая и наделяемая определенными полномочиями в порядке, определенном законом и учредительными документами, реализующая свою компетенцию путем принятия определенных правовых актов.

Открытое акционерное общество (ОАО) – акционерное общество, которое вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу; в ОАО не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.

Облигация – эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее держателя на получение от эмитента в предусмотренный ею срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

Полное товарищество – коммерческая организация, участники которой в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам лично принадлежащим им имуществом.

Правоспособность предпринимателя – возможность иметь права и нести обязанности в целях осуществления предпринимательской деятельности.

Предприниматель – лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, субъект предпринимательской деятельности.

Предпринимательство (предпринимательская деятельность) – самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке.

Предпринимательский риск – возможность возникновения убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения контрагентами предпринимателя своих обязательств или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов.

Предпринимательское право – комплексная интегрированная отрасль права, совокупность правовых норм, связанных предметным единством, регулирующих на основе использования диалектического взаимодействия частноправовых и публично-правовых начал отношения в сфере организации, осуществления предпринимательской деятельности и руководства ею.

Прибыль от реализации продукции (работ, услуг) – доход, уменьшенный на величину произведенных расходов, определяемых в соответствии с Налоговым кодексом РФ.

Право оперативного управления – принадлежащее казенным предприятиям и учреждениям право владения, пользования и распоряжения закрепленным за ними имуществом, ограниченное законом, заданиями собственника, назначением имущества и целями их деятельности.

Право хозяйственного ведения – принадлежащее государственным и муниципальным унитарным предприятиям право владения, пользования и распоряжения государственным (муниципальным) имуществом в пределах, определяемых законодательством.

Предприятие – имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности, в состав которого включаются все виды имущества, предназначенные для его деятельности, земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также исключительные права.

Процедура банкротства – совокупность мер в отношении должника, направленных на восстановление его платежеспособности или ликвидацию.

Правовое обеспечение государственного регулирования в сфере экономики – придание правовой формы средствам, с помощью которых осуществляется государственное регулирование экономики.

Прямые методы государственного регулирования – средства воздействия на экономические отношения, которые характеризуются непосредственным властным воздействием государственных органов на регулируемые отношения и поведение соответствующих субъектов.

Приватизация государственного и муниципального имущества – возмездное отчуждение находящегося в собственности Российской Федерации, ее субъектов или муниципальных образований имущества (объектов приватизации) в собственность физических и юридических лиц.

Рынок – система отношений между продавцами и покупателями; сфера потенциальных обменов; совокупность социально-экономических отношений в сфере обмена, посредством которых осуществляется реализация товаров и окончательное признание общественного характера заключенного в них труда.

Рыночная экономика – система экономических свобод, действующая в жестких рамках закона, поскольку свобода без закона может привести к хаосу и насилию, а закон без свободы чреват тиранией государства.

Размещенные акции– оплаченные акции, составляющие уставный капитал АО.

Реестр акционеров – список зарегистрированных владельцев акций общества с указанием их количества, номинальной стоимости, категории (типа), позволяющий идентифицировать этих владельцев.

Субъект предпринимательства – любое лицо, деятельность которого прямо или косвенно направлена на получение предпринимательского дохода и правовой статус которого определяется предпринимательским правом.

Субъективное право предпринимателя – выражение и конкретизация в правовых нормах принципа свободы предпринимательства посредством закрепления права за конкретным его субъектом. Содержание субъективного права составляет совокупность следующих правомочий: (1) право на совершение собственных действий; (2) право требования исполнения обязанностей и обязательств другими лицами в интересах предпринимателя; (3) возможность защиты предпринимателем своих интересов.

Способы приватизации – предусмотренные законом о приватизации действия государственных органов, направленные на возмездное отчуждение государственного и муниципального имущества в собственность граждан и юридических лиц.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество)– коммерческая организация, в которой наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Уставный капитал общества – совокупность номинальной стоимости долей его участников – для ООО; совокупность номинальной стоимости размещенных акций – для АО.

Финансовое оздоровление – процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком ее погашения.

Хозяйственная деятельность – один из видов экономической деятельности, осуществляемый в соответствии с правилами, установленными органами государственной власти и управления, а также хозяйствующими субъектами.

Ценная бумага – документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

[1] В том числе наличие “Золотой акции”, права вето, права непосредственного назначения директоров и т.п.

[2] Федеральный закон от 21 июля 1997г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ними» (ред. от 17.04.2006) // Собрание законодательства РФ.1997, N 30. Ст. 3594.

[3] Федеральный закон от 16 июля 1998 года № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (ред. от 30.12.2004) // Собрание законодательства РФ. 1998, N 29. Ст. 3400.

[4] Ванин В.В., Вишневецкая Р.Я и др. Предпринимательское право. – Ростов-на-Дону: Феникс, 2003. – С.141.

[5] Мейер Д.И. Русское гражданское право. В 2 ч.: По испр. и доп. 8-му изд., 1902.- М.: Статут, 2000. – С. 347.

[6] Сенчищев В.И. О понятии обременения права // Вестник ВАС РФ. – 2003. – №5. – С.102-103.

[7] Орлова М. Ипотека (залог) права аренды // Российская юстиция. – 1999. – № 5. – С. 21-22.

[8] Ст. 15 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” (ред. от 29.12.2004г.) // Собрание законодательства РФ. 1998 . N 7. Ст. 785.

[9] Ст. 65 Федерального закона от 21 июля 1997 года № 119-ФЗ «Об исполнительном производстве» (ред. от 27.12.2005г. ) // Собрание законодательства РФ.1997, N 30. Ст. 3591.

[10] Гражданское право: Учебник. Т.1 / Под ред. Е.А. Суханова. – М.: БЕК, 1998. – С.592.

[11] Суханов Е.А. Проблема вещных прав. // эж-ЮРИСТ. – 2003. – №46. – С.6.

[12] Ершова И.В. Предпринимательское право. Учебник. – М.: Юриспруденция, 2005. – С.22.

[13] Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Т.1. Общие положения. – М.: Статут, 2002.- С.501-503.

[14] П.46 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Российская газета. 1996. 10,13 августа.

[15] Беневоленская З.Э. Доверительное управление имуществом в сфере предпринимательства. Серия “Библиотека профессионала” – Волтерс Клувер, 2005. – С.3.

[16] Вострикова Л.Г. Доверительное управление имуществом собственника и его особенности. // СПС «Консультант Плюс».

[17] Иншев А.П. Доверительное управление денежными средствами. // СПС Консультант Плюс.

[18] Беневоленская З.Э. Доверительное управление имуществом в сфере предпринимательства. Серия “Библиотека профессионала” – Волтерс Клувер, 2005. – С.142.

[19] Гражданское право. Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. Т. II, полутом 2. – М.: БЕК, 2002. – С.17.

[20] См., например, Гражданское право: Учебник. Ч. 2 / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. – М.: Проспект, 1997. – С. 582 – 583.

[21] Рябов А.А. Траст в российском праве // Государство и право. -1996.- N 4. – С. 43 – 49.

[22] Петелин Д.В. Правовая природа договора доверительного управления имуществом. // СПС «Консультант Плюс».

[23] Закон РФ от 2 декабря 1990 г. N 395-1 “О банках и банковской деятельности” (ред. от 2.02.2006г) // Собрание законодательства РФ. 1996. N 6. Ст. 492.

[24] Обзор точек зрения об экономической сущности конкуренции см.: Тотьев К.Ю. Конкурентное право (правовое регулирование деятельности субъектов конкуренции и монополий): Учеб. для вузов. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2003. С. 17 – 19.

[25] См.: Жилинский С.Э. Правовая основа предпринимательской деятельности (предпринимательское право): Курс лекций. С. 330.

[26] Треушников М.К. Судебная защита гражданских прав: Учебник гражданского процесса. – М., 1996. – С.20.

[27] Гражданское право. Учебник. Т.1. / под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. – М.: Проспект, 2004. – С.338-339.

[28] См.: Предпринимательское право. Учебник. / под ред.Е.П. Губина, П.Г. Лахно. – М.: Юристъ,2003. – С.953.

[29] Рогожин Н.А. Судебная практика как источник правового регулирования предпринимательской деятельности // Юрист. – 2002. – № 10. – С.7.

[30] Коммерческое право под ред. В. Ф. Яковлевой, В. Ф. Попондопуло. СПб, 1993, с. 129-131.

[31] Завидов Б. Д. Комментарий к Федеральному Закону «О третейских судах Российской Федерации» (постатейный). М. 2003 г., с. 6.

[32] П.4 ст.45 Федерального закона от 24 июля 2002 г. N 102-ФЗ “О третейских судах в Российской Федерации” // Собрание законодательства Российской Федерации . 2002, N 30, Ст. 3019.